Canadá confirma que los tokens podrían ser valores y Pacific Coin es la prueba

Joshua Ashley Klayman es asesor del grupo de Finanzas + Proyectos del bufete internacional Morrison & Foerster LLP y codirector del grupo Blockchain + Contratos Inteligentes de la firma. Martin Kovnats, Donald Johnston, Matthew Liberatore y Shannon Corregan trabajan en el bufete de abogados canadiense Aird & Berlis LLP, donde se especializan en fusiones y adquisiciones, capital privado y seguridad de datos.

En este artículo de Opinión , los autores presentan una descripción detallada de la reciente decisión de Canadá sobre las ofertas iniciales de monedas y lo que significan para el mercado.

La lista de jurisdicciones que guardan silencio sobre la cuestión de si los tokens de blockchain pueden ser valores se ha reducido.

Menos de un mes después de que la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEGUNDO) y la Autoridad Monetaria de Singapur (MÁS) cada uno emitió una guía sobre la aplicación de sus respectivas leyes de valores a las ventas de tokens, Canadá hapesadocon una advertencia que en gran medida es coherente con los mensajes de esas naciones: emisores, tengan cuidado, los tokens pueden ser valores.

El 24 de agosto, los Administradores de Valores Canadienses (CSA), una organización compuesta por los reguladores de valores provinciales y territoriales de Canadá, publicaronAviso al personal 46-307 Ofertas de Criptomonedas, que aborda cómo las leyes de valores canadienses pueden aplicarse a las ofertas de Criptomonedas , una categoría que incluye las ventas iniciales de tokens y las ofertas iniciales de monedas, los fondos de inversión en Criptomonedas y los intercambios de Criptomonedas que comercializan dichos productos.

Además, el aviso ayuda a aclarar qué tokens pueden considerarse valores a los efectos de la legislación de valores canadiense.

Un tono acogedor

A diferencia del reciente informe de la SEC, el aviso no se centra en una medida de cumplimiento específica ni en un posible actor malicioso o estafador.

En cambio, el aviso proporciona asesoramiento generalizado a quienes estén considerando recaudar capital a través de una venta de tokens o la creación de un fondo de inversión en Criptomonedas , e invita a dichas empresas a comunicarse con las autoridades reguladoras de valores locales para analizar formas de cumplir con la legislación de valores canadiense.

De hecho, el comunicado que acompañaba al aviso impactó a untono acogedor, citando a Louis Morisset, presidente de CSA y presidente y director ejecutivo de la Autorité des marchés financiers, quien dijo:

La Tecnología que sustenta las ofertas de Criptomonedas tiene el potencial de generar nuevas oportunidades de captación de capital para las empresas, y celebramos este tipo de innovación. Dada la creciente actividad en esta novedosa área, publicamos una guía para ayudar a las empresas fintech a comprender las obligaciones que pueden aplicarse según la legislación sobre valores.

En el propio aviso, la CSA hace referencia a su entorno regulatorio y expresa su apoyo a la innovación financiera, incluso en lo que respecta a las ofertas de Criptomonedas , afirmando: «Queremos fomentar la innovación en los mercados financieros y facilitar la captación de capital por parte de las empresas fintech, garantizando al mismo tiempo Mercados de capital justos y eficientes y la protección de los inversores».

Continúa:

A medida que las criptomonedas se vuelven más populares y se generalizan, es fundamental equilibrar la demanda de nuevas oportunidades de inversión y la necesidad de proteger a los inversores de actividades fraudulentas o de alto riesgo. Para evitar costosas sorpresas regulatorias, animamos a las empresas con ofertas de Criptomonedas a que se pongan en contacto con su autoridad reguladora de valores local para analizar posibles estrategias para cumplir con la legislación bursátil. Acogemos con satisfacción la innovación digital y reconocemos que las nuevas empresas fintech podrían no encajar perfectamente en el marco legal bursátil vigente.

Prueba de 'hechos y circunstancias'

En consonancia con las recientes directrices de Estados Unidos y Singapur respecto de las ventas de tokens, el aviso no establece que todas las ofertas de Criptomonedas constituirán automáticamente transacciones en valores y, en cambio, explica que se aplicará una investigación de tipo hecho y circunstancia.

La CSA señala que, en ciertos casos, una moneda o token puede considerarse un valor a los efectos de la legislación de valores canadiense, y que las ofertas de Criptomonedas deben evaluarse individualmente para determinar si caen dentro del ámbito de la legislación.

De manera crucial, la CSA señala que "al evaluar si las leyes sobre valores se aplican o no, [la CSA] considerará el contenido antes que la forma".

Las pruebas canadienses para determinar qué puede considerarse un valor son, en muchos aspectos, similares al análisis de valores estadounidense. El artículo 1 de la Ley de Valores de Ontario (OSA) ofrece una definición extensa, pero no exhaustiva, de "valor", que incluye "cualquier contrato de inversión". Esta definición puede abarcar la compra de monedas o tokens cuyo valor dependa de las futuras ganancias o el éxito de una empresa en particular.

En Canadá, el caso principal para determinar si existe un contrato de inversión es la decisión de la Corte Suprema de Canadá en Pacific Coast Coin Exchange v. Ontario (Securities Commission) ("Pacific Coin").

La prueba de cuatro pasos anunciada por Pacific Coin posiblemente se base en la prueba Howey que existe bajo la ley estadounidense.

Según Pacific Coin, existe un contrato de inversión cuando existe:

• Una inversión de dinero
• en una empresa común
• con la expectativa de ganancias
• que proviene en gran medida de los esfuerzos de otros.

Antes de que la CSA publicara el aviso, había habido algunas especulaciones en Canadá sobre si las autoridades canadienses podrían confiar en la "prueba de parecido familiar" establecida en "Ontario Securities Commission v. Tiffin" o adoptar un enfoque completamente nuevo para clasificar y regular tokens, monedas y ofertas de Criptomonedas .

El aviso, sin embargo, parece indicar que Pacific Coin sigue siendo el caso clave para determinar qué puede constituir un valor.

Si un instrumento cumple con la prueba de Pacific Coin, es un contrato de inversión según la legislación de valores canadiense y, por lo tanto, un valor a los efectos de la sección 1 de la OSA.

Si un token o moneda determinado se considera un valor según la prueba Pacific Coin, la oferta de Criptomonedas aplicable para dicho token o moneda puede clasificarse como una transacción de valores, en cuyo caso, las leyes de valores canadienses se aplicarían a la transacción.

Consideraciones selectas sobre la legislación de valores

Como se analiza en el aviso, la legislación sobre valores de Canadá, entre otras cosas:

• Requiere que el vendedor de valores proporcione un prospecto (o confíe en una exención).
• Impone responsabilidad civil a los inversores si las transacciones no cumplen con las leyes de valores.
• Y requiere registro si la empresa que lleva a cabo las ICO/ITO negocia valores con un propósito comercial (el "desencadenante comercial").

A continuación se presentan algunas de las consideraciones destacadas en el aviso:

Prospecto y requisitos de negociación:Para cumplir con la legislación sobre valores de Ontario, los vendedores de valores deben presentar un prospecto ante las autoridades reguladoras o confiar en una exención de prospecto.

En el aviso, si bien la CSA menciona que, a la fecha del aviso, ninguna empresa había utilizado una exención de prospecto para completar una oferta de Criptomonedas en Canadá, también afirma que anticipa que las empresas de Criptomonedas pueden confiar en la exención para inversionistas acreditados (que requiere que los inversionistas pasen una prueba de activos) o la exención del memorando de oferta (que implementa varias obligaciones de Aviso legal específicas por parte del emisor), dependiendo de la legislación provincial sobre valores en consideración.

El aviso también menciona que se debe tener en cuenta la negociación de valores en monedas o tokens, después de la oferta de criptomonedas, en las bolsas y las restricciones aplicables a la negociación secundaria.

Requisitos de inscripción:Si un vendedor de tokens o monedas cumple con la prueba de activación comercial al negociar valores con un propósito comercial, el vendedor deberá registrarse como distribuidor o confiar en una exención del requisito de registro de distribuidor.

En el aviso, la CSA enumera, entre otras, las siguientes consideraciones importantes para determinar si una persona física o entidad está negociando con valores: la solicitud de una amplia base de inversores (incluidos inversores minoristas); el uso de Internet, incluidos sitios web públicos y foros de discusión, para llegar a un gran número de inversores potenciales; y la captación de una cantidad significativa de capital de un gran número de inversores.

Requisitos del mercado: Si una bolsa de Criptomonedas ofrece instrumentos que son valores, es posible que se le exija que cumpla con las leyes de valores canadienses que rigen las "bolsas", ya sea solicitando el reconocimiento como mercado o solicitando una exención del reconocimiento.

En el aviso, la CSA señala que, a la fecha del aviso, ninguna bolsa de Criptomonedas había sido reconocida en ninguna jurisdicción canadiense, ni ninguna bolsa de Criptomonedas había sido exenta del reconocimiento.

Consideraciones adicionales

El aviso también advierte que las empresas de tecnología financiera que establezcan fondos de inversión que tendrán o podrán tener exposición a Criptomonedas deben estar preparadas para considerar o discutir con los reguladores canadienses una variedad de cuestiones, que incluyen, entre otras:

• La posibilidad de exigir la Aviso legal completa del prospecto, en el caso de fondos en los que se espera que los inversores incluyan o vayan a incluir a inversores minoristas.
• Esfuerzos de diligencia debida del fondo con respecto a cualquier intercambio de Criptomonedas que el fondo utilizará para comprar o vender monedas o tokens (por ejemplo, Bitcoin).
• Categorías de registro apropiadas, que pueden incluir el registro como (entre otros) distribuidor, asesor y/o gestor de fondos de inversión.
• Valoración (y auditoría de la valoración del fondo) de criptomonedas y valores del fondo, así como selección de ONE o más intercambios de Criptomonedas .
• "Custodia" en el contexto de las Criptomonedas , incluido el requisito de que el custodio pertinente tenga experiencia relevante para la tenencia de criptomonedas (incluida "experiencia con almacenamiento en HOT y en caliente, medidas de seguridad para KEEP las criptomonedas protegidas contra robos y la capacidad de segregar las criptomonedas de otras tenencias según sea necesario").

Comida para llevar

En general, el aviso aclara que las criptomonedas, así como las ofertas de Criptomonedas , los intercambios y los fondos de inversión, siguen sujetos al marco legal vigente en materia de valores de Canadá.

La CSA parece estar señalando que desea colaborar e interactuar con las empresas en el espacio de monedas y tokens, para evitar sorpresas regulatorias y al mismo tiempo fomentar la innovación y el desarrollo financiero.

Veremos si la Autoridad de Asuntos Financieros y del Consumidor de Saskatchewan adoptará un enfoque similar después de las elecciones parciales provinciales en la provincia el 7 de septiembre.

Moneda canadienseImagen vía Shutterstock