Las recientes orientaciones de la SEC sobre las monedas meme sugieren un cambio de Regulación más amplio

Hay más que decirOrientación reciente de la SEC sobre las memecoins de lo que parece. El 27 de febrero, el personal de la División de Finanzas Corporativas de la SEC emitió guía explicando que las memecoins, que la SEC describió como activos digitales “inspirados en memes de Internet, personajes, Eventos actuales o tendencias para los cuales el promotor busca atraer una comunidad en línea entusiasta”, generalmente no se venden como valores.

Esto es coherente con el alejamiento de la SEC de los esfuerzos bajo el ex presidente Gary Gensler para reclamar poder regulatorio sobre prácticamente toda la industria de activos digitales, y podría tener implicaciones para la industria que van mucho más allá de las memecoins.

Los intentos de la SEC de regular los activos digitales durante la administración Biden se basaron en gran medida en la llamada “prueba Howey” de la Corte Suprema para determinar si una transacción implica un “contrato de inversión”. La prueba Howey exige una inversión de dinero en una empresa común, con la expectativa de obtener ganancias de los esfuerzos de otros.

En las acciones de cumplimiento de la SEC contra los intercambios de activos digitales, los demandados argumentaron que las reventas de activos digitales en el mercado secundario carecen de la necesaria “inversión de dinero en una empresa común” porque los fondos de los inversores no son “agrupados” por los desarrolladores en un fondo común y luego utilizados para promover un negocio en el que los inversores comparten las ganancias.El caso de la SEC contra KrakenPor ejemplo, la agencia le dijo a un tribunal federal que la “agrupación de los ingresos de la reventa” por parte de un desarrollador esno“requerido bajo Howey”.

La nueva guía de la SEC confirma lo contrario. Dice que los compradores de memecoins no realizan ninguna inversión en una empresa común porque sus fondos “no se agrupan para que los promotores u otros terceros los utilicen para desarrollar la moneda o una empresa relacionada”. La guía también explica que los compradores de memecoins no esperan ganancias derivadas de los esfuerzos de otros, otro requisito de Howey. Más bien, el valor de las memecoins proviene del “comercio especulativo y del sentimiento colectivo del mercado, como un objeto de colección”.

La guía de la SEC sobre las memecoins es obviamente importante para la venta y promoción de memecoins, que son objeto de recientes demandas colectivas privadas interpuestas por demandantes individuales. Pero tiene implicaciones más amplias para todas las transacciones en el mercado secundario de activos digitales, incluidas las de las bolsas. En las transacciones en el mercado secundario de las bolsas, los fondos de los compradores tampoco "se agrupan para que los promotores u otros terceros los utilicen para desarrollar la moneda o una empresa relacionada". Por lo tanto, la SEC ahora parece reconocer que, con una aplicación adecuada de la Ley Howey En la prueba, esas transacciones están fuera del alcance de la agencia, como los acusados han argumentado consistentemente en los casos de cumplimiento anteriores de la SEC.

Este cambio doctrinal puede ser parte del impulso detrás de las recientes decisiones de la SEC de desestimar voluntariamente varios casos que involucraban transacciones en el mercado secundario y de suspender procedimientos posteriores en otros.

Sin duda, la nueva guía de la SEC incluye declaraciones de que “representa las opiniones del personal [de la agencia]”, no necesariamente de la propia SEC, y que la declaración “no tiene fuerza ni efecto legal”. La SEC también intentó restringir la guía a “la oferta y venta de monedas meme” en las circunstancias específicas descritas en otras partes del comunicado.

La agencia podría intentar utilizar esos considerandos estereotipados para eludir la guía en algún momento en el futuro. Pero los principios constitucionales del debido proceso y la notificación justa pueden limitar la capacidad de la agencia para imponer una responsabilidad retroactiva en función de cualquier cambio de postura futuro. Además, aunque la guía de la SEC no es vinculante para los tribunales, el cambio de posición de la SEC sobre la agrupación dificultará que los demandantes privados argumenten de manera creíble que la mayoría de los activos digitales se venden como valores.

La orientación de la SEC sobre las monedas meme es coherente con otras medidas recientes de la agencia para alejarse del enfoque de regulación por aplicación que afectó a la industria bajo el ex presidente Gary Gensler. Y la orientación ofrece una claridad bienvenida por parte de la agencia en un área donde el enfoque anterior de la agencia había enturbiado significativamente las aguas. Es, en resumen, un paso significativo en la dirección correcta para la ley y la Regulación de Cripto en los Estados Unidos.