Perkins Coie : L'UCC et les Bitcoins : une solution à une faille fatale existante

Dans cet article,George K Fogg àLe cabinet d'avocats Perkins Coie examine pourquoi les bitcoins pourraient être soumis à des sûretés qui réduisent leur valeur pour les propriétaires, et si cela peut être résolu.

Achèteriez-vous une maison si vous n’aviez aucune information sur ses hypothèques ?

C'est comparable à ce que font les acheteurs de Bitcoin au quotidien : ils achètent des Bitcoin sans aucune information sur les privilèges qui pèsent sur leurs bitcoins.

UN privilège Il s'agit d'un intérêt dans la propriété d'un emprunteur, servant de garantie pour rembourser un prêteur en cas de défaut de paiement de l'emprunteur. Si des privilèges grevent les bitcoins, la blockchain ne fournirait T cette information.

Pour l’instant, cela indique simplement une assurance de propriété.

Les bitcoins sont grevés de sûretés accordées par un ou plusieurs propriétaires antérieurs ; c'est là le défaut fatal de l'écosystème. Un intermédiaire en valeurs mobilières – une personne acceptant de traiter les bitcoins crédités sur un compte-titres comme un actif financier – pourrait être la solution.

Le rapport suivant LOOKS la manière dont cette faille laisse les bitcoins potentiellement soumis à des intérêts de sécurité qui réduiraient leur valeur économique pour les propriétaires et comment elle peut être résolue.

L'écosystème Bitcoin actuel – Le défaut fatal

Bitcoin offre une transparence accrue grâce à l'inscription de toutes les transactions sur un registre public permettant de retracer la propriété de chaque Bitcoin. Cette transparence, associée à l'irréversibilité de chaque transfert de bitcoins, garantit que le cessionnaire reçoit la propriété des bitcoins transférés. Malheureusement, le registre public ne fait qu'identifier la propriété. Il ne fournit aucune information sur les privilèges.

Article 9

Les sûretés réelles mobilières sont constituées sur des biens meubles (appelés « nantissements ») par le propriétaire qui les accorde au créancier garanti. Ce dernier doit prendre certaines mesures pour « parfaire » sa sûreté afin de bénéficier pleinement des droits prévus à l'article 9.

L'article 9 divise les garanties en types, qui sont définis dans le Code de commerce uniforme (UCC),[1] et prévoit des règles différentes selon les différents types. Dans l'écosystème Bitcoin actuel, les bitcoins sont des « actifs incorporels généraux » – le type fourre-tout de l'UCC.

Une sûreté réelle mobilière sur des biens incorporels généraux n'est rendue opposable que par le dépôt d'une déclaration de financement auprès du bureau public compétent. Cette déclaration doit décrire la garantie, laquelle peut être aussi vague que « tous les actifs » ou aussi précise que le créancier garanti le souhaite.

Une sûreté sur des biens incorporels généraux comme le Bitcoin continue, nonobstant la vente, la licence ou toute autre disposition de la garantie, à moins que la partie garantie ne consente au transfert libre de sa sûreté, que les obligations garanties par la sûreté aient été satisfaites ou que la sûreté ait pris fin d'une autre manière.[2]

Ainsi, chaque fois qu’un Bitcoin passe entre les mains d’un propriétaire dont la propriété est soumise à une sûreté sur des biens incorporels généraux, ce Bitcoin est grevé de cette sûreté.

Les sûretés sur les actifs incorporels généraux sont très courantes, notamment pour les entreprises bénéficiant d'une ligne de crédit bancaire. La combinaison du caractère général des bitcoins, de la non-libération automatique des sûretés sur ces actifs lors de leur transfert et de leur omniprésence crée un défaut majeur : les bitcoins sont grevés de sûretés accordées par un ou plusieurs propriétaires antérieurs.

Article 8 du Code universel de commerce – La solution

Le défaut fatal peut être éliminé en changeant le type de garantie de l'article 9 des bitcoins d'actifs incorporels généraux à « propriété d'investissement », ce qui est accompli en utilisant une structure qui les fait êtreArticle 8actifs financiers.

Les « actifs financiers » sont des actifs détenus par un « intermédiaire en valeurs mobilières »[3]qui gère des « comptes de titres »[4]pour d'autres (« titulaires de compte ») dans le cours normal des affaires,fournil'intermédiaire accepte de traiter les actifs comme des actifs financiers au sens de l'article 8.

Ainsi, la métamorphose du Bitcoin , passant d’un actif incorporel général à un bien d’investissement, est réalisée par un intermédiaire en valeurs mobilières acceptant de traiter les bitcoins crédités sur un compte de titres comme un actif financier soumis à l’article 8.

La structure de l’article 8 présente les avantages suivants :

• Une sûreté sur le compte du titulaire du compte pourrait être perfectionnée par un accord de contrôle (plutôt qu'un dépôt public), qui préserve la Politique de confidentialité
• Les bitcoins ne sont plus soumis aux privilèges accordés sur les actifs incorporels généraux
• Les bitcoins peuvent être transférés sans garanties existantes,fournile titulaire du compte a donné une valeur pour les bitcoins sur le compte sans avoir connaissance de l'existence de sûretés[5]
• Les bitcoins détenus sur ces comptes ne sont pas la propriété de l’intermédiaire et ne seraient pas sujets aux réclamations des créanciers de l’intermédiaire.[6]
• Les sûretés existantes (mais inconnues) sont éliminées.
• La perfection par le contrôle confère également au créancier garanti un contrôle supérieur, ce qui devrait rendre le crédit à la fois plus disponible et moins cher.
• Étant donné que les transferts de bitcoins sont effectués par l'intermédiaire sur instruction du titulaire du compte, il existe une couche supplémentaire de Politique de confidentialité pour le titulaire du compte.
• L'intermédiaire a l'obligation de conserver des bitcoins dans une quantité correspondant au total de tous les bitcoins crédités sur ces comptes [7]
• Cette structure est bien connue dans les transactions commerciales, crée une sécurité juridique, rend les bitcoins détenus de cette manière plus attractifs en tant que garantie et facilitera l'effet de levier des investissements en Bitcoin avec un financement par emprunt.

Résumé

Dans l'écosystème Bitcoin actuel, les parties manquent d'informations sur les sûretés existantes. De ce fait, les acquéreurs de bitcoins courent le risque que leurs bitcoins soient soumis à des sûretés qui diminuent, voire éliminent, leur valeur économique pour leurs propriétaires.

Pour que les bitcoins deviennent utiles dans les transactions commerciales importantes, il est nécessaire de lever les incertitudes actuelles concernant les sûretés existantes. Ces incertitudes affectent non seulement la capacité de l'acquéreur à être certain de recevoir la valeur qu'il a négociée, mais réduisent également considérablement sa capacité à Finance de tels investissements.

La structure de l'article 8 apporte la solution à ces lacunes. Ce système a fait ses preuves pour les valeurs mobilières et est suffisamment flexible pour faire de même pour les bitcoins.

[1]

Les types de garanties au sens de l'article 9 (à l'exclusion des sous-types) sont : les comptes, les actes de propriété intellectuelle, les réclamations pour délits commerciaux, les comptes de dépôt, les documents, les biens incorporels généraux, les biens (qui comprennent les stocks, les équipements, les agencements et les biens de consommation), les instruments, les biens d'investissement, les droits de lettre de crédit, les lettres de crédit, l'argent et le pétrole, le GAS et d'autres minéraux avant l'extraction.

[2]

UCC §9-315(a).

[3]

L'« intermédiaire en valeurs mobilières » est défini à l'article 8-102(a)(14) de l'UCC. L'intermédiaire en valeurs mobilières type est une société fiduciaire ou une société de courtage.

[4]

Les « comptes de titres » sont un type de compte défini dans l’UCC §8-501(a).

[5]

UCC §8-502

[6]

UCC §8-503(a), UCC §8-507.

[7]

UCC §8-504(a).