Cómo defenderse fiscalmente de los ingresos no declarados en Cripto

Phil Karter, exabogado litigante de la División de Impuestos del Departamento de Justicia, es actualmente socio de la Oficina de Filadelfia del Chambelán Hrdlicka. Kevin F. Sweeney, exfiscal fiscal federal, es asesor principal de la misma oficina.

El siguiente artículo es una contribución exclusiva a la serie Cripto e Impuestos 2018 de CoinDesk.

El 23 de febrero, Coinbase, una popular plataforma de intercambio de criptomonedas con sede en EE. UU., notificó a 13 000 de sus clientes que entregaría la información de sus cuentas al IRS. La notificación se produjo tras una sentencia de un Tribunal de Distrito de EE. UU. en una prolongada batalla legal entre la compañía y el IRS, relacionada con cuentas con posibles ingresos en Criptomonedas no declarados.

Finalmente, el Tribunal determinó que el IRS tenía derecho a la información.

La batalla por las citaciones de Coinbase recuerda a las agresivas medidas de control fiscal del Departamento de Justicia para descubrir a los contribuyentes estadounidenses que poseen ingresos y activos no declarados en el extranjero. Esta iniciativa también comenzó con la emisión de una citación de John Doe, pero dirigida al banco suizo UBS, por información sobre cuentas en el extranjero no declaradas.

El IRS y el Departamento de Justicia se expandieron rápidamente a otros bancos extranjeros y países. Con el fin del programa de Aviso legal voluntaria en paraísos fiscales (OVDP), existen fuertes indicios de que el IRS centrará su atención en las transacciones de Criptomonedas no declaradas.

La gran mayoría de las personas con ingresos en Criptomonedas no declarados tienen opciones disponibles para mitigar y defenderse de sanciones civiles y procesos penales.

Para aquellos que recibieron una carta de Coinbase, las opciones son más limitadas; la mayoría serán auditadas y algunos inevitablemente enfrentarán las repercusiones más drásticas de una investigación y un procesamiento penal.

Sin embargo, todos Quienes tienen ingresos de Criptomonedas no declarados deben comprender todas las posibles consecuencias de su situación. Solo así podrán analizar y tomar las medidas adecuadas para sacar el máximo provecho de una situación potencialmente adversa.

¿Quién corre mayor riesgo?

Aunque las leyes tributarias de los Estados Unidos aparentemente operan con un sistema de “cumplimiento voluntario”, el IRS y el Departamento de Justicia buscan rutinariamente disuadir la evasión o elusión fiscal y coaccionar el “cumplimiento voluntario” poniendo como ejemplo a algunos contribuyentes que no cumplen.

Para quienes se encuentran en esa posición, el riesgo de una investigación y un procesamiento penal es real.

En consecuencia, antes de que los contribuyentes y sus asesores decidan cómo remediar y/o defender los problemas de cumplimiento relacionados con las Criptomonedas , es importante reconocer dónde se ubica un contribuyente en particular en el espectro de exposición civil versus penal.

Las siguientes categorías de personas con ingresos en Criptomonedas no declarados deben tener especial cuidado:

• Personas que compraron Criptomonedas con el producto de actividades ilícitas;
• Personas que aceptaron o convirtieron otras formas de moneda en Criptomonedas para ocultar ingresos o activos al IRS;
• Personas con ingresos y/o ganancias sustanciales en Criptomonedas no declarados;
• Personas que obtienen la totalidad o la mayor parte de sus ingresos de Criptomonedas (por ejemplo, los mineros de Bitcoin ); y
• Personas que seguirán metiendo la cabeza en la SAND y no lograrán cumplir con las obligaciones tributarias sobre sus Criptomonedas no declaradas, como todavía lo hacen algunos titulares de cuentas extranjeras no declaradas.

¿Cómo defender un caso?

Como cuestión preliminar, los contribuyentes y sus asesores deben evitar realizar cualquier acción con el IRS hasta que hayan analizado completamente todos los riesgos civiles y penales.

La mejor práctica es que un abogado con experiencia en materia tributaria penal realice este análisis, ya sea solo o con la ayuda de un contador, bajo lo que se conoce como unArreglo de Kovel (en el que el contador actúa como una especie de subcontratista de su abogado y, por lo tanto, las comunicaciones con este están amparadas por el secreto profesional). Esto permitirá a los asesores fiscales Aprende la información necesaria para asesorar al contribuyente, protegiendo al mismo tiempo cualquier comunicación sensible.

Si la exposición criminal es escasa o nula, el contribuyente debería considerar presentar una declaración enmendada calificada (QAR). Además de corregir la declaración de Criptomonedas , la presentación de una QAR tiene la ventaja adicional de ayudar a los contribuyentes a evitar sanciones por falta de precisión. Sin embargo, cualquier persona que esté bajo auditoría o investigación criminal, o que sea objeto de una citación judicial, como la emitida a Coinbase, no puede presentar una QAR.

Incluso si un contribuyente no puede presentar una declaración enmendada, aún podría evitar sanciones presentando una declaración enmendada y demostrando una causa razonable de incumplimiento. Sin embargo, no debe hacerlo a la ligera.

Es probable que una declaración enmendada inexacta aumente, en lugar de disminuir, la exposición a delitos. En muchos casos, las plataformas de intercambio de Criptomonedas han quebrado, dejando a los contribuyentes con una pesadilla logística de registros.

Si bien teóricamente es posible rastrear con precisión el historial de transacciones a través del libro contable de la cadena de bloques, dicho proceso supera el nivel de sofisticación de la mayoría. Al mismo tiempo, si un contribuyente calcula conjeturas los datos de las transacciones, o si su intento de reconstruir los registros de otra manera fracasa, el IRS podría percibir estas inexactitudes como información falsa intencional.

Si la exposición criminal de un contribuyente es significativa, debería considerar seriamente participar en el programa de Aviso legal voluntaria, ya sea nacional o internacional, dependiendo de dónde y cómo se mantuvieran las Criptomonedas no declaradas. Es probable que este enfoque no conlleve una exención de sanciones, pero sí ofrece la oportunidad de evitar las consecuencias más graves de un proceso penal.

Para quienes no califican para un programa de Aviso legal voluntaria o se encuentran bajo investigación criminal o una auditoría civil delicada que se dirige hacia esa dirección, hay menos opciones disponibles. En estos casos, el enfoque debe cambiar de cómo corregir declaraciones de impuestos previas a la protección contra una condena penal.

El éxito del gobierno en el procesamiento de casos de Criptomonedas relacionados con impuestos probablemente dependerá de su capacidad para identificar y adquirir registros sobre las tenencias de Criptomonedas de los contribuyentes, así como evidencia de que su incumplimiento fue intencional.

Al responder a una citación o requerimiento del IRS para obtener registros o testimonio, un contribuyente podría ayudar al gobierno a demostrar ambos. Por lo tanto, es importante que los contribuyentes consulten proactivamente con un asesor fiscal penal experimentado tan pronto como reciban notificación de una investigación o auditoría penal o tengan motivos para creer que es inminente.

En algunas circunstancias, ese abogado puede aconsejar al contribuyente que invoque su privilegio de la Quinta Enmienda contra la autoincriminación en lugar de proporcionar el testimonio o los registros solicitados.

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