Первичные предложения монет: какова может быть позиция SEC

Бенджамин Саутер и Дэвид Макгилл Kobre & Kim LLP иБрайан Кляйн из Baker Marquart LLP являются гражданскими истцами и адвокатами по уголовным и нормативным вопросам. Они также являются частью Digital Currency & Ledger Defense Coalition, группы из более чем 50 юристов, занимающихся защитой американских блокчейн-инноваторов.

В этой Мнение три юриста задаются вопросом, должны ли организаторы первичного размещения монет (ICO) опасаться длинной руки американского законодательства, ссылаясь на недавнее решение Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC), которое предполагает, что ответ — да.

Поскольку рынок ICO HOT, все в блокчейн Кажется, космос задается вопросом: «Что SEC думает обо всем этом?»

Хотя прямого ответа нет, недавнее заявление главы рабочей группы SEC по блокчейну дает ONE подсказку. На конференции CoinDesk Consensus 2017 в Нью-Йорке Валери Щепаник неофициально сказаночто участники ICO должны защищать инвесторов, в том числе путем полного раскрытия связанных с этим рисков.

Еще одно недавнее и относительно малоизвестное федеральное дело в штате Юта,SEC против Traffic Monsoon, раскрывает дополнительные улики. Это дело представляет собой потенциальную дорожную карту для агрессивного правоприменения SEC и частных коллективных исков, касающихся ICO. (Мы рассмотрим это более подробно ниже.)

Профессионалы в области блокчейна должны внимательно следить за развитием судебной практики в этой области и учитывать ее при планировании ICO.

ICO: QUICK справка

ICO стали очень популярными, во многом потому, что они позволяют менее известным компаниям привлекать средства за пределами традиционных инвестиционных каналов. Они не вписываются ни в одну из предыдущих парадигм сбора средств. Они бывают разных форм и размеров.

«Типичное» ICO подразумевает, что компания предлагает проект потенциальным спонсорам, которые затем приобретают (посредством инвестиций, пожертвований или иным образом) определенную сумму в собственной цифровой валюте или токенах компании.

В последнее время ICO были невероятно успешными. Bancor привлек почти 150 млн долларов ранее на этой неделе для своих токенов Bancor Network, в то время как Maker веб-браузеров Brave недавно собрал $35 млн. менее чем за минуту за основные жетоны внимания (BAT).

Хорошо это или плохо, но относительно новая природа цифровой валюты и ее беспрецедентный успех привлекают пристальное внимание, в том числе со стороны регулирующих органов, таких как Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC).

SEC против Traffic Monsoon

Дело Traffic Monsoon, которое не связано с ICO, но включает в себя то, что, возможно, является аналогичным предложением, является показательным для того, как SEC может подойти к обеспечению соблюдения ICO.

В марте 2017 года федеральный суд в Юте разрешил SEC начать принудительное действие против интернет-рекламной компании Traffic Monsoon из Юты. В жалобе SEC утверждалось, что Traffic Monsoon организовывала финансовую пирамиду в нарушение законов США о ценных бумагах, побуждая своих «членов» покупать «AdPacks» (продукт, обещавший определенное количество посещений их веб-сайтов) в обмен на долю в будущих доходах компании.

Компания Traffic Monsoon возразила, что ее AdPacks не являются «ценными бумагами» в соответствии с законодательством США и что ее продажи находятся вне сферы действия законов США о ценных бумагах (и SEC), поскольку примерно 90% продаж осуществляются за рубежом.

Председательствующий федеральный суд не согласился с Traffic Monsoon, постановив, что AdPacks являются ценными бумагами и что SEC может применять законы США о ценных бумагах, пока зарубежные продажи оказывают существенное влияние на ситуацию в США.

Признавая как важность, так и новизну своего решения, суд сертифицировал решение для немедленной апелляции. Ожидается, что апелляционный процесс будет развернут в течение ближайших месяцев.

Значение дорожного муссона

Решение суда по делу Traffic Monsoon имеет важное значение по четырем причинам:

• Как он определил «безопасность»
• Что говорится о территориальном охвате SEC
• Как это может способствовать будущим коллективным искам
• То, что он сказал, представляет собой финансовую пирамиду.

1. Определение понятия «ценная бумага»

Traffic Monsoon имеет большое значение для рынка ICO, поскольку он определил «ценную бумагу» таким образом, что, как можно утверждать, охватывает по крайней мере некоторые предложения ICO. Суд, вынесший решение в пользу SEC, постановил, что AdPacks представляет собой ценную бумагу, подпадающую под действие законов США о ценных бумагах, мотивируя это следующим:

• «Экономическая реальность» покупок AdPack была больше похожа на инвестиции, чем на покупку услуги, поскольку спрос был «обусловлен покупкой и повторной покупкой участниками AdPacks с целью получения невероятной прибыли от своих инвестиций, а не высоким спросом на услуги Traffic Monsoon».
• Доходы от AdPacks были получены «исключительно за счет усилий других», несмотря на то, что инвесторам приходилось лично посещать другие веб-сайты, чтобы участвовать в распределении доходов.

Это открывает двери для SEC, чтобы классифицировать новую цифровую валюту или токен как «ценную бумагу». И это может означать, что суды будут смотреть дальше простой номенклатуры при рассмотрении этой классификации. Если базовая экономическая сущность ICO LOOKS или ощущается как инвестиция, простое название его другим именем (например, «пожертвование», «предпродажа» или «краудсейл») может не одержать победу.

Аналогичным образом, SEC может посчитать ICO выпуском ценных бумаг, даже если те, кто приобретает новую монету или токен, имеют какую-то постоянную роль в организации.

2. Широкие полномочия SEC

Решение суда по делу Traffic Monsoon открыло новые горизонты в вопросе территориального охвата SEC.

Суд постановил, что зарубежные продажи компании подлежат принудительному исполнению, поскольку в США были предприняты «значительные шаги по содействию нарушению». Суд особо отметил, что Traffic Monsoon был задуман и продвигался лицами, находящимися в США.

Это может предвещать расширение полномочий SEC (или Министерства юстиции США) по предъявлению исков о принудительном исполнении, даже если сделки с ценными бумагами полностью происходят за пределами США.

Компаниям, участвующим в ICO, необходимо тщательно понимать возможные последствия их эмиссий в США, а также то, как они продвигают на рынке или продают новые монеты или токены.

3. Коллективные иски и ICO

Дело Traffic Monsoon может открыть двери для частных исков со стороны недовольных инвесторов из других стран.

Обычно частные лица могут подавать иски по ценным бумагам США, только если ценная бумага котируется на фондовой бирже США или если покупка или продажа ценной бумаги произошла на территории США. Суд постановил, что этот стандарт был соблюден, поскольку Traffic Monsoon была компанией из Юты, и, таким образом, даже продажи AdPack иностранным лицам через Интернет были «внутренними транзакциями».

Недовольные иностранные инвесторы вполне могут ссылаться на эту часть решения для поддержания частных исков в судах США. И учитывая ограниченные ресурсы, доступные отделу по обеспечению соблюдения SEC, это может оказаться самым значительным риском, вытекающим из решения.

4. Контуры финансовой пирамиды

Суд также постановил, что инвестиционное соглашение Traffic Monsoon AdPack представляет собой схему Понци. Это потому, что, по сути, «доходы [не были] основаны на какой-либо базовой деловой активности», а вместо этого «деньги от новых инвесторов [использовались] для выплат более ранним инвесторам».

Кроме того, суд отметил, что финансовая пирамида имеет место, когда прибыль инвесторов «не создается за счет успеха основного делового предприятия, а вместо этого извлекается из капиталовложений впоследствии привлеченных инвесторов».

В результате суд постановил наложить арест на все денежные средства компании и запретил ей взимать дальнейшие платежи.

Если применять это положение более широко, оно может иметь последствия, в частности, для начинающих предпринимателей, привлекающих последовательные раунды финансирования. В среде, где по крайней мере несколько громких ICO были публично осуждены как схемы Понци, компании и инвесторы должны знать о широких и часто неопределенных контурах схемы Понци в соответствии с законами США о ценных бумагах.

Заключение

На сегодняшний день обсуждение соблюдения нормативных требований в отношении ICO сосредоточено на том, являются ли недавно выпущенные монеты или токены ценными бумагами, подпадающими под юрисдикцию SEC.

Решение о Traffic Monsoon является потенциально важным событием, которое требует пристального внимания, особенно в связи с предупреждением Щепаника о защите инвесторов.

Будьте бдительны не только покупатели, но и продавцы.

Раскрытие информации: CoinDesk является дочерней компанией Digital Currency Group, которая владеет долей в Brave.

Молоток и монетыизображение через Shutterstock