Почему SEC должна амнистировать незаконные ICO

Дэниел С. Альтер — акционер Murphy & McGonigle, P.C. и бывший генеральный юрисконсульт Департамента финансовых услуг штата Нью-Йорк (DFS).

По оценкам, было привлечено 4 миллиарда долларов или более инвестиционного капитала,2017был годом бума для первичных размещений монет (ICO). Но он сопровождался другим видом бума: звуком рушащейся нормативной базы.

По ONE подсчетам, более 50 компаний ежемесячно использовали продажу токенов для сбора средств, и большинство из них действовали без учета законов США о ценных бумагах.

Затем, в июле 2017 года, Комиссия по ценным бумагам и биржам США выпустилаОтчет DAO, который, используя давно устоявшуюся практику Верховного суда СШАХауитест пришел к выводу, что определенные цифровые токены, проданные инвесторам, являются «инвестиционными контрактами» в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 года и, следовательно, подлежат регистрации в SEC.

Чуть более четырех месяцев спустя Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) подтвердила и обеспечила соблюдение этого определения вМанчи случай, разбирательство, в ходе которого агентство в административном порядке остановило ICO как недопустимую продажу незарегистрированных ценных бумаг.

За этими событиями в начале 2018 года последовала череда повесток от SEC и мер принудительного характера, направленных против аналогичных предложений токенов, многие из которых отдавали мошенничеством.

Оставив в стороне затухающие дебаты о том, что может представлять собой «полезный» токен, который не удовлетворяетХауитест (и, следовательно, не является инвестиционным контрактом), теперь ясно,что думает SEC: подавляющее большинство ICO, проведенных до сих пор в Соединенных Штатах, нарушали федеральное законодательство, а продолжающаяся торговля этими токенами включает в себя незаконную покупку и продажу незарегистрированных ценных бумаг.

Эта проблема с Криптo имела серьезные и неблагоприятные последствия для участников рынка.

Для многих security-токенов ликвидность иссякла, а цены упали. Более того, нормативная (и, возможно, криминальная) уязвимость промоутеров ICO, вызванная этим нестабильность рынка для существующих security-токенов и бегство американского капитала за рубеж, где продажа токенов остается неограниченной, превращают всю ситуацию в королевский беспорядок масштаба Хампти-Дампти.

Пришло время навести порядок.

Образцовая программа амнистии

Без взаимных обвинений в неуверенности правительства и неповиновении регулирующим органам, SEC и участники ICO должны работать вместе, чтобы найти разумное решение для рынка. Любое решение должно иметь два основных компонента:

(1) средство интеграции нового класса активов в установленную структуру надзора; и

(2) механизм защиты, насколько это возможно, стоимости существенных, но юридически несовершенных инвестиций.

Судя по всему, диалог между заинтересованными сторонами уже начался.Отчеты указывают, что основные сторонники Криптовалюта вместе со своими юристами и лоббистами недавно встретились с должностными лицами Комиссии, чтобы Request «широкое освобождение от федерального надзора», которое, тем не менее, позволило бы SEC вмешиваться в ICO, «если эмитент токенов совершил мошенничество».

Хотя «широкое» нормативное освобождение от ответственности за незарегистрированные токены ценных бумаг вряд ли появится в ближайшем будущем, Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) разработала и внедрила программу амнистии для другого класса нарушителей законодательства о ценных бумагах, которая также может послужить примером для распутывания проблемных ICO.

В феврале этого года Отдел по обеспечению соблюдения законодательства Комиссии объявил о«Инициатива по Раскрытие информации о выборе класса акций» (Инициатива SCSD). Инициатива SCSD представляет собой попытку агентства устранить широко распространенные и затянувшиеся нарушения правил Раскрытие информации инвестиционными консультантами.

Многие консультанты продавали определенные классы акций паевых инвестиционных фондов клиентам, не сообщая им, что они получают вознаграждение консультанта в связи с этими акциями и что другие менее дорогие акции, которые не предполагают вознаграждения консультанта, доступны для покупки. Этот сценарий явно подразумевает существенный конфликт интересов для инвестиционных консультантов с фидуциарными обязательствами.

В рамках инициативы SCSD инвестиционные консультанты, самостоятельно сообщающие о своих нарушениях, имеют право на урегулирование с SEC в соответствии со стандартизированными условиями: (1) выдача распоряжения о прекращении противоправных действий и порицание по согласию, в котором консультант не признает и не отрицает выводы SEC; (2) возврат незаконно полученных доходов консультанта и выплата процентов по этим доходам; и (3) принятие консультантом определенных обязательств, направленных на исправление процедур продажи, которые привели к нарушениям в Раскрытие информации .

Наконец, в обмен на эти обязательства Отдел по обеспечению соблюдения норм SEC будет рекомендовать Комиссии не налагать штрафные санкции на консультанта, самостоятельно предоставляющего отчеты.

Проблема незарегистрированных токенов безопасности требует аналогичного подхода.

Как это будет работать

Как некоторые уже сделалипредложенный, нам в основном нужно переделать нормативную базу для первой волны ICO. Программа амнистии, такая как SCSD Initiative, могла бы стать ONE из способов достижения этой цели.

Если бы он был разработан правильно, он бы включил мошеннические токены безопасности в лоно регулируемых инструментов, не поощряя предыдущие нарушения закона о ценных бумагах. Он также мог бы предоставить эмитентам незарегистрированных токенов безопасности упорядоченный и более доступный способ разрешения потенциально губительной гражданской ответственности в соответствии с разделом 12 Закона о ценных бумагах 1933 года (устанавливая основание для иска о расторжении или возмещении убытков в связи с продажей незарегистрированных ценных бумаг).

Для достижения этих целей план амнистии ICO должен включать как минимум два CORE элемента.

Для начала эмитентам незарегистрированных security-токенов (назовем их «старыми токенами») придется пройти формальную процедуру регистрации в SEC для того, что по сути является заменяющими токенами («новыми токенами»). После одобрения такой регистрации эмитентам придется обменять старые токены на новые токены для всех желающих — своего рода цифровое тендерное предложение.

В качестве стимула для обмена старых токенов на новые эмитентам, вероятно, придется предложить некоторое дополнительное вознаграждение — возможно, выплачиваемое новыми токенами, а не наличными, чтобы сохранить операционный капитал компании.

Кроме того, чтобы избежать установленных законом запретов для инвесторов, отказывающихся от соблюдения законов о ценных бумагах, эта вторая часть требуемой транзакции амнистии должна быть структурирована как урегулирование и освобождение от любых претензий по разделу 12 против эмитентов старых токенов. Как поясняется в решении Апелляционного суда США 2017 года вПастернак против Шредера:

«Как правило, всякий раз, когда одна сторона предлагает другой стороне вознаграждение в целях устранения предполагаемого нарушения законодательства о ценных бумагах, принятие этого предложения в обмен на отказ от... претензий равносильно установлению «соблюдения» законодательства о ценных бумагах».

Удерживающие инвесторы, которые решили не выкупать свои старые токены, конечно, сохранят свои требования по разделу 12. Но, по-видимому, эмитент будет знать приблизительное количество удержавшихся до того, как сам сообщит об этом, и — с точки зрения ответственности — это количество должно быть экономически приемлемым для компании. В противном случае эмитенту не было бы смысла изначально добиваться амнистии.

Действительно, процесс амнистии ICO, включающий эти элементы, мог бы помочь отделить хорошие яйца от плохих. Оценивая положение о свопе, инвесторам придется определить, есть ли большая ценность в подтверждении их доли в компании или в реализации их прав на расторжение. Этот трезвый второй взгляд должен способствовать принятию эффективных решений инвесторами, которые отражают здоровье и перспективы базового делового предприятия.

Более того, эмитенты откровенно мошеннических ICO имеют мало шансов успешно зарегистрировать свои новые токены в SEC, и поэтому у них мало мотивации даже попытаться. Этот акт самоотбора должен существенно помочь SEC в определении некоторых наиболее подходящих субъектов для правоприменительной деятельности.

Эта предлагаемая стратегия по борьбе с широко распространенными нарушениями ценных бумаг на рынке криптоактивов не задумана как всеобъемлющий план регулирования. Напротив, она представлена просто как начало разговора. Другие правовые соображения и, возможно, технологические ограничения, несомненно, дополнительно сформируют параметры любой окончательной программы.

Однако срочно необходимо начать серьезные переговоры. Пока регуляторы, предприниматели и инвесторы ходят по яичной скорлупе, инновации замедляются. Иногда нужно просто разбить несколько яиц, чтобы двигаться вперед.

Изображение SECс помощью Shutterstock.