Как федеральные резервы преследуют схему инсайдерской торговли NFT как мошенничество с использованием электронных средств — и почему это важно

На прошлой неделе Министерство юстиции США предприняло новаторский шаг в применении устоявшихся уголовных теорий ответственности кневзаимозаменяемые токены(NFT). 1 июня прокуратура США по Южному округу Нью-Йорка объявила об обвинительном заключении, в котором Натаниэлю Честейну предъявлены обвинения в участии в схеме инсайдерской торговли с использованием NFT, продаваемых на OpenSea, торговой площадке NFT, где Честейн ранее работал.

Министерство юстиции США называет обвинительное заключение «первой в истории схемой инсайдерской торговли цифровыми активами» и следует указу президента JOE Байдена от марта, призывающему различные федеральные агентства обеспечить «ответственную разработку цифровых активов».

В сочетании с указом обвинительное заключение посылает операторам рынков NFT и Криптовалюта четкий сигнал о том, что регулирующие органы следят за ними.

Дэвид Л. Аксельродявляется руководителем практики по обеспечению соблюдения требований ценных бумаг и судебным разбирательствам по корпоративному управлению в Ballard Spahr LLP.

Эндрю Н. Д'Аверсаявляется юристом в отделе судебных разбирательств в компании Ballard Spahr.

NFT — это тип цифрового актива, хранящегося в блокчейне, который обеспечивает доказательство права собственности и лицензию на его использование в определенных целях. Хотя цифровые объекты могут различаться, большая часть рынка включает цифровые произведения искусства и изображения. OpenSea позволяет пользователям создавать, продавать и покупать NFT на своей платформе. Создание и переводы подтверждаются в блокчейне Ethereum , а покупки обычно совершаются с помощью эфира, Криптовалюта, встроенной в блокчейн Ethereum .

Согласно обвинительному заключению, Честейн воспользовался тем, как OpenSea продвигает NFT на своем сайте. Несколько раз в неделю OpenSea размещает на своей домашней странице список «избранных NFT». Избранные NFT обычно повышались в цене после появления на домашней странице из-за «роста известности и вызванного этим спроса». В обвинительном заключении утверждается, что Честейн знал, какие NFT OpenSea разместит на своей домашней странице, поскольку он иногда, будучи сотрудником OpenSea, выбирал их.

В обвинительном заключении также утверждается, что Честейн согласился KEEP конфиденциальность этих выборов и не использовать свои знания о них в личных целях.

Читать дальше: США обвиняют бывшего руководителя OpenSea в инсайдерской торговле NFT

Дело прокуроров Нью-Йорка

Южный округ Нью-Йорка утверждает, что Честейн действовал на основе этой конфиденциальной деловой информации до того, как она стала публичной. По словам прокуроров, Честейн приобрел NFT незадолго до того, как они появились на домашней странице OpenSea, и перепродал их по цене, в два, три, четыре или даже пять раз превышающей ту, которую он изначально заплатил.

Честейн предположительно скрывал схему, покупая и продавая NFT с различных анонимных счетов, а затем переводя средства через еще больше анонимных счетов, чтобы замести следы.

Хотя обвинительное заключение содержит факты и методы, которые обычно встречаются в типичных делах об инсайдерской торговле, связанных с акциями, оно отличается от обычных преследований за инсайдерскую торговлю в важных отношениях. В обвинительном заключении схема Честейна обвиняется в нарушенииобщий закон о мошенничестве с использованием электронных средств связи, а не как нарушение правил Комиссии по ценным бумагам и биржам СШАЗакон и правила инсайдерской торговли.

Тем не менее, в обвинительном заключении используется та же теория инсайдерской торговли, которая обычно встречается в нарушенияхдругой устав. Например, счет за мошенничество с использованием электронных средств основан на «нарушении обязанностей [Chastain] перед OpenSea». Другими словами, теория Министерства юстиции заключается в том, что нарушение соглашения Chastain с OpenSea о неиспользовании конфиденциальной деловой информации в личных целях представляет собой мошенничество с использованием электронных средств. В то время как для судебного преследования за инсайдерскую торговлю требуется нарушение обязанностей, для судебного преследования за мошенничество с использованием электронных средств этого не требуется.

Хотя обвинительное заключение основано на языке, который обычно используется в делах об инсайдерской торговле, например, «конфиденциальная деловая информация» и «обязательство воздерживаться от использования такой информации», оно не называет рассматриваемые NFT ценными бумагами. Таким образом, похоже, что правительство было обеспокоено тем, что не сможет добиться успеха, если возбудит это дело как типичное дело об инсайдерской торговле.

Если эта теория мошенничества с использованием электронных средств окажется успешной, Министерство юстиции США теоретически может использовать ее в качестве модели для контроля за рыночными манипуляциями в отношении других активов, независимо от того, считаются ли они ценными бумагами.

Любопытно, что нет сопутствующего дела SEC к иску Южного округа Нью-Йорка. SEC сосредоточилась на регулировании цифровых активов, особенно NFT.

В марте Bloomberg сообщил, что SEC изучает NFT и выдала повестки, связанные с предложениями NFT. В мае SEC объявила, что удвоила размер своего подразделения Криптo и кибер. В объявлении было скрыто заявление о том, что SEC «сосредоточится на расследовании нарушений законодательства о ценных бумагах, связанных» с NFT, а также другими Криптo и стейблкоинами. А комиссар SEC Хестер Пирс повторила, что SEC сосредоточилась на дробных NFT и корзинах NFT.

Читать дальше: Являются ли Криптo ценными бумагами?

Являются ли NFT ценными бумагами?

При всем внимании и ресурсах, которые SEC щедро тратит на изучение Криптo Рынки, неудивительно, если SEC займет позицию, что некоторые — или даже многие — NFT являются ценными бумагами. Такая позиция будет соответствовать ее агрессивной позиции по регулированию Криптовалюта. Она содержит отголоски заявления бывшего председателя SEC Джея Клейтона «Я считаю, что каждое ICO (первичное предложение монет), которое я видел, является ценной бумагой» в 2018 году.

Фактически, похоже, SEC уже утверждала, что некоторые NFT являются ценными бумагами. Это самое предположение лежит в основе ее недавних повесток, связанных с предложениями NFT. Неясным остается не то, будет ли SEC регулировать рынки NFT, а то, насколько агрессивно она будет это делать, и, конечно, будет ли ее интерпретация определения ценных бумаг в отношении NFT поддержана судом.

В обвинительном заключении Честейна указано, что Южный округ Нью-Йорка будет партнером SEC в регулировании рынков NFT.

Операторы Рынки NFT и Криптовалюта должны требовать от сотрудников, если они еще этого не делают, KEEP конфиденциальность существенной, непубличной информации и воздерживаться от ее использования в личных целях. Операторы также должны следить за поведением сотрудников, чтобы убедиться, что они не занимаются инсайдерской торговлей или другим манипулятивным поведением, основанным на существенной, непубличной информации, полученной в ходе их работы.

Четкие политики и процедуры, а также регулярное обучение также являются важными инструментами для прекращения такого поведения. Отсутствие сопутствующего дела SEC здесь не означает, что NFT защищены от будущего принудительного исполнения SEC по инсайдерской торговле или по другим основаниям.

Более вероятно, что SEC посчитала, что факты этого дела и конкретные цифровые активы, о которых идет речь, не представляют серьезного основания для инсайдерской торговли. Похоже, что не только SEC, но и DOJ планируют агрессивно регулировать манипулятивное поведение на Рынки цифровых активов.

Хотя Комиссия по торговле товарными фьючерсами редко прибегает к полномочиям, она также теоретически может прибегнуть к своему закону и правилам инсайдерской торговли для контроля над фьючерсами и производными цифровых активов. Это инновационное новое действие Южного округа Нью-Йорка указывает на то, что федеральные регуляторы больше не ограничивают свое внимание ценными бумагами цифровых активов. Когда дело доходит до манипулирования рынком, федеральные регуляторы наблюдают.

Читать дальше: Бывший глава SEC, скептически относящийся к криптовалютам, получил отпор за статью в поддержку блокчейна

В подготовке этого отчета принимала участие Марджори Дж. Пирс.