Як федерали розглядають схему інсайдерської торгівлі NFT як шахрайство – і чому це важливо

Міністерство юстиції США минулого тижня зробило інноваційний крок у застосуванні усталених кримінальних теорій відповідальності до незамінні токени (NFT). 1 червня прокуратура США Південного округу Нью-Йорка оголосила про обвинувачення Натаніеля Честейна в участі в схемі інсайдерської торгівлі за участю NFT, що продаються на OpenSea, NFT-ринку, де Честейн раніше працював.

Міністерство юстиції розголошує звинувачення як «першу в історії схему інсайдерської торгівлі цифровими активами» та слідує березневому указу президента JOE Байдена, який закликає різні федеральні агентства забезпечити «відповідальний розвиток цифрових активів».

У поєднанні з виконавчим наказом обвинувальний висновок надсилає потужний сигнал для операторів NFT і ринків Криптовалюта , за якими спостерігають регулятори.

Девід Л. Аксельрод є керівником судової практики з примусового виконання цінних паперів і корпоративного управління в Ballard Spahr LLP.

Ендрю Н. Д'Аверса є юристом відділу судових спорів компанії Ballard Spahr.

NFT — це тип цифрового активу, який зберігається в блокчейні, який надає підтвердження права власності та ліцензію на його використання для певних цілей. Хоча цифрові об’єкти можуть відрізнятися, значна частина ринку включає цифрові твори мистецтва та зображення. OpenSea дозволяє користувачам створювати, продавати та купувати NFT на своїй платформі. Створення та перекази підтверджуються в блокчейні Ethereum , а покупки зазвичай здійснюються за допомогою ефіру, Криптовалюта, яка є рідною для блокчейну Ethereum .

Згідно з обвинуваченням, Честейн скористався тим, як OpenSea просуває NFT на своєму сайті. Кілька разів на тиждень OpenSea розміщує на своїй домашній сторінці список «пропонованих NFT». Рекомендовані NFT зазвичай підвищуються в ціні після появи на домашній сторінці через «збільшення публічності та відповідного попиту». У обвинувальному акті стверджується, що Честейн знав, які NFT OpenSea розміщуватиме на своїй домашній сторінці, оскільки він іноді, як співробітник OpenSea, вибирав їх.

Крім того, в обвинувальному акті стверджується, що Честейн погодився KEEP конфіденційність цих виборів і не використовувати свої знання про них для особистої вигоди.

Читайте також: США звинуватили колишнього керівника OpenSea в інсайдерській торгівлі NFT

Справа прокуратури Нью-Йорка

Південний округ Нью-Йорка стверджує, що Честейн діяла на основі цієї конфіденційної ділової інформації до того, як вона стала загальновідомою. За словами прокурорів, Честейн придбав NFT незадовго до того, як вони були представлені на домашній сторінці OpenSea, і перепродав їх за ціну, що вдвічі, потрійно, учетверо або навіть у п’ять разів перевищує ціну, яку він заплатив спочатку.

Честейн нібито приховав схему, купуючи та продаючи NFT з різних анонімних облікових записів, а потім переказуючи кошти через ще більш анонімні облікові записи, щоб замести свої сліди.

Незважаючи на те, що в обвинувальному акті стверджуються факти та методи, які зазвичай застосовуються у типових справах про інсайдерську торгівлю, вона суттєво відрізняється від звичайних судових переслідувань щодо інсайдерської торгівлі. Обвинувальний акт звинувачує схему Честейн як порушення загальний статут про шахрайство, а не як порушення положень Комісії з цінних паперів і бірж США статут і правила внутрішньої торгівлі.

Тим не менш, в обвинувальному акті використовується та сама теорія інсайдерської торгівлі, яка зазвичай зустрічається в порушеннях інший статут. Наприклад, обвинувачення в шахрайстві з використанням електронного зв’язку ґрунтується на «порушенні обов’язків [Chastain] перед OpenSea». Іншими словами, теорія Міністерства юстиції полягає в тому, що порушення угоди Честейна з OpenSea не використовувати конфіденційну ділову інформацію для особистої вигоди є шахрайством. У той час як судові переслідування щодо інсайдерської торгівлі вимагають порушення обов’язків, судові переслідування за шахрайство з електронною поштою – ні.

Хоча обвинувальний висновок ґрунтується на формулюванні, яке зазвичай можна побачити у справах про інсайдерську торгівлю – напр. «конфіденційна бізнес-інформація» та «зобов’язання утримуватися від використання такої інформації» – це не означає, що розглядувані NFT називаються цінними паперами. Таким чином, схоже, що уряд був стурбований тим, що він не зможе перемогти, якщо розглядатиме цю справу як типову справу про інсайдерську торгівлю.

Якщо ця теорія електронного шахрайства виявиться успішною, Міністерство юстиції теоретично може використовувати її як модель контролю за маніпулюванням ринком інших активів, незалежно від того, чи вважаються вони цінними паперами.

Цікаво, що до позову Південного округу Нью-Йорка немає супутньої справи SEC. SEC зосереджується на регулюванні цифрових активів, особливо NFT.

У березні Bloomberg повідомило, що SEC досліджує NFT і видала повістки до суду, пов’язані з пропозиціями NFT. У травні SEC оголосила, що подвоїла розмір своїх Крипто і кіберпідрозділу. В оголошенні було вміщено заяву про те, що SEC «зосередиться на розслідуванні порушень законодавства про цінні папери, пов’язаних з» NFT, а також іншими Крипто та стейблкойнами. І комісар SEC Хестер Пірс повторила, що SEC зосереджується на дробових NFT і кошиках NFT.

Читайте також: Чи є Крипто цінними паперами?

Чи є NFT цінними паперами?

З огляду на всю увагу та ресурси, які SEC Ринки витрачає на дослідження Крипто , не буде дивним, якби SEC прийняла позицію, що деякі – або навіть багато – NFT є цінними паперами. Така позиція відповідала б його агресивній позиції щодо регулювання Криптовалюта. Він містить відлуння заяви колишнього голови SEC Джея Клейтона «Я вважаю, що кожне ICO (первинне розміщення монет), яке я бачив, є цінним папером» у 2018 році.

Насправді, здається, SEC вже стверджувала, що деякі NFT є цінними паперами. Саме це припущення є основою для нещодавно виданих повісток до суду щодо пропозицій NFT. Залишається невизначеним не те, чи буде SEC регулювати ринки NFT, а наскільки агресивно SEC буде регулювати ринки NFT і, звісно, ​​чи буде її інтерпретація визначення цінних паперів у зв’язку з NFT підтримана судом.

Звинувачення Честейна вказує на те, що Південний округ Нью-Йорка буде партнером SEC у регулюванні ринків NFT.

Оператори Ринки NFT і Криптовалюта повинні вимагати від співробітників, якщо вони цього ще не роблять, KEEP конфіденційність суттєвої непублічної інформації та утримуватися від її використання в особистих цілях. Оператори також повинні стежити за поведінкою співробітників, щоб переконатися, що вони не беруть участі в інсайдерській торгівлі чи іншій маніпулятивній поведінці на основі суттєвої закритої інформації, отриманої під час їх роботи.

Чітка політика та процедури, а також регулярне навчання також є важливими інструментами для припинення такого типу поведінки. Відсутність супутньої справи SEC тут не означає, що NFT захищені від майбутнього примусового застосування з боку SEC через інсайдерську торгівлю чи з інших причин.

Більш імовірно, що SEC вважала, що факти цієї справи та конкретні залучені цифрові активи не представляють серйозних претензій щодо інсайдерської торгівлі. Схоже, що не тільки SEC, але й DOJ планують агресивно регулювати маніпулятивну поведінку на Ринки цифрових активів.

Хоча Комісія з торгівлі товарними ф’ючерсами рідко користується повноваженнями, теоретично вона також може застосувати свій статут і положення про інсайдерську торгівлю для контролю за ф’ючерсами та деривативами цифрових активів. Ця нова інноваційна дія Південного округу Нью-Йорка вказує на те, що федеральні регулятори більше не обмежують свою увагу цінними паперами цифрових активів. Коли справа доходить до маніпулювання ринком, федеральні регулятори спостерігають.

Читайте також: Колишній голова Crypto-Skeptical SEC отримує реакцію на оп-ред про блокчейн

Марджорі Дж. Пірс внесла свій внесок у цей звіт.