¿Tiene una deuda con el IRS por transacciones entre criptomonedas?

James Markwood es socio de Cogent Law Group en Washington, D.C.

El siguiente artículo es una contribución exclusiva a la serie Cripto e Impuestos 2018 de CoinDesk.

Para algunos, la actitud de los comerciantes de Cripto se asemeja al mundo de Dorothy en el El mago de Oz.

Deambulan por la mágica Tierra de Oz, siguiendo el camino de ladrillos amarillos (dorados), guiados por un elenco de personajes variopinto y a veces extraño, a menudo ajenos a los peligros y las realidades del mundo en el que viven.

En particular, el mundo fiscal en el que viven.

Muchos comerciantes de Cripto han creído que están "fuera del radar" de las autoridades fiscales, quienes simplemente no se enterarán de sus transacciones. Incluso muchos que aceptan que podrían tener que declarar sus ganancias provenientes de Cripto han asumido la postura de que no tienen ninguna obligación tributaria hasta que finalmente reciban moneda fiduciaria y no deberían pagar impuestos por las monedas que intercambian.

Pero, justo cuando Dorothy se dio cuenta de que ya no estaba en Kansas, los comerciantes de Cripto ahora están reconociendo, quizás a regañadientes, que deben tener en cuenta las obligaciones tributarias y de presentación de informes de Estados Unidos.

El IRS y el Tesoro de los EE. UU. están persiguiendo activamente a los exchanges para obtener información de las cuentas de los clientes y tienen la intención de perseguir a los ciudadanos, residentes y no residentes de los EE. UU. que están sujetos a impuestos en los EE. UU., con respecto a sus ganancias provenientes de las transacciones con monedas.

Definitivamente es hora de que los comerciantes de monedas examinen sus obligaciones fiscales y sus opciones de presentación, incluso si pueden diferir las ganancias bajo las reglas de intercambio del mismo tipo.

Ventas y cambios

En general, las cantidades obtenidas por la venta o permuta de una propiedad están sujetas a impuestos en Estados Unidos. Una venta se define como una transferencia de propiedad a cambio de dinero (o una promesa de pago).

En consecuencia, no cabe duda de que la venta de cualquier Cripto por dinero fiduciario (estadounidense o extranjero) es una transacción gravable ante el IRS. El vendedor debe declarar el importe de cualquier ganancia (o pérdida) en el año en que se produjo la enajenación.

Pero, ¿qué pasa con los intercambios de Cripto por un tipo diferente de Cripto ?

El IRS considera las criptomonedas como propiedad, no como moneda, por lo que cualquier intercambio de Cripto debe tratarse como un “intercambio de propiedad” dentro del significado del código tributario (y no una “venta” de propiedad por moneda).

Estos intercambios deben considerarse gravables a menos que se aplique una excepción específica de no reconocimiento, y las normas tributarias establecen explícitamente que cualquier excepción a la regla general que requiere reconocimiento debe interpretarse estrictamente.

Excepción de intercambio por bienes del mismo tipo

Una excepción importante a la regla general de que los intercambios de propiedad están sujetos a impuestos inmediatamente es la regla de intercambio “de tipo similar” según la Sección 1031 del Código.

Según la Sección 1031, no se reconoce ninguna ganancia ni pérdida si la propiedad mantenida para inversión (o para uso productivo en un comercio o negocio) esintercambiadoúnicamente para bienes del mismo tipo.

Para los comerciantes de Cripto , la capacidad de usar reglas de intercambio del mismo tipo para evitar los impuestos estadounidenses en sus transacciones es una historia de “buenas y malas noticias”.

Primero, las malas noticias. Escondida en el enorme proyecto de ley fiscal promulgado a finales de 2017, se encontraba una disposición que limita los intercambios de bienes similares a las transacciones inmobiliarias, vigente a partir del 31 de diciembre de 2017.

Como resultado, parece no haber ninguna posibilidad para que los comerciantes de Cripto afirmen que sus transacciones con monedas realizadas después de 2017 califican como intercambios del mismo tipo de la Sección 1031.

Operaciones anteriores a 2018

Los operadores de Cripto aún podrían argumentar que sus transacciones realizadas en 2017 y años anteriores no estaban sujetas a impuestos según las normas de intercambio equivalente de la Sección 1031. Sin embargo, la aplicación de estas normas a las transacciones de Cripto es incierta.

Un área de incertidumbre es si un tipo de Cripto debe considerarse de la misma clase que otro tipo de moneda a efectos de las normas de la Sección 1031. De no ser así, una transacción de X Ethereum por Y Bitcoin (o viceversa) estaría totalmente sujeta a impuestos según las normas fiscales estadounidenses. El operador obtendría una ganancia imponible en la medida en que el valor de las monedas recibidas exceda la base imponible de las monedas entregadas.

En general, los bienes son del mismo tipo si son de la misma naturaleza o carácter, incluso si difieren en grado o calidad. En el ámbito de los bienes muebles tangibles y los bienes inmuebles, existe una gran cantidad de orientación y casos que facilitan la determinación de si dos bienes son del mismo tipo. Si los bienes muebles tangibles intercambiados pertenecen a las mismas "clases generales de activos" prescritas (utilizadas para fines de depreciación), cumplen los requisitos.

Así, por ejemplo, el intercambio de una computadora por una impresora se considera de la misma clase porque ambas propiedades pertenecen a la misma clase de activo. Sin embargo, el intercambio de un camión ligero por uno pesado no se consideraría válido, ya que pertenecen a clases de activo diferentes.

El código excluye específicamente ciertos activos intangibles del tratamiento de intercambio equivalente de la Sección 1031, incluyendo acciones, bonos, pagarés, participaciones sociales, certificados de fideicomiso y otros valores. No existe ninguna autoridad que considere las criptomonedas como valores a efectos de la Sección 1031.

Pero, debido a que la emisión de Cripto puede ser tratada como una emisión de valores bajo la ley federal de valores, es posible que el IRS pueda argumentar que los intercambios de monedas son “valores” excluidos del tratamiento 1031.

El reglamento establece que los intercambios de otros bienes muebles intangibles no se reconocen conforme al artículo 1031 si los bienes intercambiados son de la misma clase. El reglamento no establece clases de activos para los activos intangibles, a diferencia de los bienes tangibles. Sin embargo, señala que la similitud entre los bienes muebles intangibles generalmente depende de la naturaleza o el carácter de los derechos involucrados y de la naturaleza del bien subyacente al que se refiere el bien mueble intangible.

Las reglamentaciones, así como varias decisiones judiciales y resoluciones del IRS, brindan cierta orientación sobre los intercambios que califican y los que no califican para el tratamiento de intercambio del mismo tipo de la Sección 1031.

Por ejemplo, estos swaps calificarían para un tratamiento de tipo similar y, por ende, para la exención de impuestos:

• Un derecho de autor sobre una novela por un derecho de autor sobre una novela diferente
• Un derecho de autor sobre una novela a cambio de un derecho de autor sobre una canción
• Lingotes de oro para monedas de oro Hoja de Maple canadiense
• Monedas de oro acuñadas por un país por monedas de oro acuñadas por otro país donde las monedas ya no circulaban como moneda

Considerando que estos oficios no obtendrían la exención y por tanto estarían sujetos a impuestos:

• Moneda estadounidense por moneda extranjera
• Lingotes de plata por lingotes de oro

De estos ejemplos, los intercambios de lingotes de oro por monedas de oro, monedas de oro de diferentes países y derechos de autor de diferentes libros, posiblemente podrían ser análogos a los intercambios de dos especies diferentes de Cripto .

Los comerciantes de Cripto que realizaron transacciones de moneda por moneda en 2017 y años anteriores deberían considerar adoptar la posición de que sus ganancias son diferibles según las reglas de intercambio del mismo tipo de la Sección 1031.

Por supuesto, debido a que no existe una autoridad de apoyo (o contraria) que aborde directamente estas transacciones, no puede haber garantía de que el IRS acepte que las transacciones con Cripto califican para el tratamiento de intercambio de la Sección 1031.

Pero, en ausencia de una autoridad clara en un sentido u otro, debería ser al menos una posición razonable, y bien podría tener éxito.

Obligaciones de información

Los contribuyentes que opten por declarar sus intercambios de monedas por monedas como intercambios de especies similares deben tener en cuenta sus obligaciones de mantenimiento de registros y de presentación de informes.

En particular, el Formulario 8824 debe presentarse junto con la declaración de impuestos federales sobre la renta del contribuyente, para proporcionar información sobre cada propiedad entregada (por ejemplo, su fecha de adquisición y base impositiva), así como la propiedad recibida.

Los comerciantes deben buscar asesoramiento de un asesor fiscal calificado con respecto a sus obligaciones de presentación, especialmente con respecto a las presentaciones de años fiscales anteriores en conexión con declaraciones de impuestos enmendadas que informan sus transacciones en esos años.

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