2023: El año de la regulación frente a la descentralización

Ha pasado más de una década desde que Satoshi presentó al mundo el sistema de efectivo electrónico peer to peer llamado Bitcoin, y sin embargo, el panorama regulatorio de los criptoactivos sigue siendo un bosque oscuro. Después de ONE de los años más agitados en el mundo de las Cripto hasta la fecha, ¿qué podemos esperar de la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC, por sus siglas en inglés) y la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos (los principales reguladores del mercado de criptomonedas en Estados Unidos) en 2023?

Comisión de Bolsa y Valores

La SEC casiduplicadoel tamaño de su equipo de cumplimiento de criptoactivos a principios de 2022 y probablemente continuará regulando mediante la aplicación en 2023.

Michael Selig es asesor de Willkie Farr & Gallagher. Este artículo de opinión es parte del artículo de CoinDeskCripto 2023.

Gary Gensler, presidente de la SECcree que la “gran mayoría” de los Cripto son valores. dicho“Probablemente sólo unos pocos” pueden no ser valores. Mientras que élpodría“Creo que CryptoKitties no es un valor”, también lo dice la SEC.según se informaInvestigando tokens no fungibles.

La SEC considera que muchos Cripto son un tipo de valor denominado “contrato de inversión”. En el caso SEC v. WJ Howey & Co., la Corte Suprema de Estados Unidos definió un contrato de inversión como un contrato, transacción o plan mediante el cual un inversor invierte dinero en una empresa común con una expectativa razonable de obtener ganancias a partir de los esfuerzos empresariales o de gestión de otros.

Durante su mandato anterior como presidente de la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos, Gensler supervisó la implementación de nuevas regulaciones del mercado de swaps bajo la Ley de Reforma de Wall Street y Protección al Consumidor Dodd-Frank promulgada a raíz de la crisis financiera de 2008. Como presidente de la SEC, su enfoque para regular los Cripto se asemeja al enfoque de la CFTC para regular los swaps. La CFTC de la era Gensler hizo caso omiso de la oposición de la industria y aprovechó el marco regulatorio de futuros existente para adoptar apresuradamente un marco regulatorio de swaps que no funcionó para gran parte del mercado.

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En el caso de los Cripto , Gensler tiene “Le pidió al personal de la SEC que trabaje directamente con los empresarios para que sus tokens se registren y regulen, cuando corresponda, como valores”. Sin embargo, parece poco probable que se propongan reglas específicamente diseñadas para los Cripto durante 2023. La opinión de Gensler es que la mayoría de los Cripto son valores y, por lo tanto, la mayoría de los emisores e intermediarios de criptoactivos están sujetos a las mismas leyes y regulaciones que otros emisores e intermediarios de valores. Gensler puede enfrentar el rechazo del Comité de Servicios Financieros de la Cámara de Representantes controlado por los republicanos en 2023, pero no es probable que revierta el rumbo.

La narrativa regulatoria seguirá siendo moldeada por las acciones de cumplimiento de la SEC. Desde 2017, la SEC ha presentado docenas de acciones por no registrar ofertas y ventas de Cripto como valores. Estas acciones han involucrado principalmente "tokens de utilidad" vendidos en los días de las ofertas iniciales de monedas. La teoría legal presentada por los acusados ​​en muchos de estos casos ha sido que los Cripto no eran parte de un contrato de inversión porque los activos tenían un uso consuntivo y, por lo tanto, los compradores no deberían haber esperado razonablemente ganancias. Pero los tribunales inferiores hasta ahora han rechazado este argumento, concluyendo que un Cripto puede venderse como parte de un contrato de inversión incluso si tiene un uso consuntivo.

Más recientemente, los proyectos de Cripto han cambiado su enfoque hacia la descentralización y la propiedad comunitaria. Es común que los proyectos emitan Cripto como un medio para distribuir la gobernanza y el control sobre una red, un protocolo o una organización a una comunidad amplia y dispersa. La teoría legal que probablemente propongan estos proyectos en el marco de la prueba de Howey es que dichos Cripto no son valores porque no existe ningún “otro” en el que los tenedores de los Cripto confíen para obtener ganancias.

El año que viene, cuando concluyan algunas de las demandas más antiguas de la SEC contra los emisores de criptoactivos, la SEC podría anunciar nuevas medidas de cumplimiento relacionadas con los Cripto asociados a redes, protocolos y organizaciones de Cripto más descentralizados. La CFTC presentó su primera medida de cumplimiento contra una organización autónoma descentralizadaeste año y puede que no pase mucho tiempo antes de que la SEC siga su ejemplo.

Gensler tieneenfatizado que los intermediarios del mercado de Cripto (“ya sea que se llamen centralizados o descentralizados”) deben registrarse en la SEC. Esto indica que la agencia puede priorizar las acciones contra los intermediarios en 2023. Estas acciones podrían poner a prueba la teoría de que un Cripto inicialmente ofrecido o vendido como parte de un contrato de inversión sigue siendo un contrato de inversión incluso cuando se comercializa en Mercados secundarios. En este sentido, SEC contra WahiEl caso que merece la pena seguir es el de Coinbase, un intercambio de criptomonedas que según la SEC implica a un empleado que participó en operaciones con información privilegiada.

Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos

La CFTC tiene autoridad limitada sobre los Cripto . Tiene jurisdicción exclusiva sobre los derivados de materias primas, pero solo tiene jurisdicción antimanipulación y antifraude sobre las transacciones al contado de materias primas. Su jurisdicción sobre los Cripto se basa en su posición de que Bitcoin, ether, Tether y otros Cripto son materias primas.

El presidente de la CFTC, Rostin Behnam, hasolicitado “autoridad clara para imponer el régimen regulatorio tradicional [de la CFTC] sobre el mercado de materias primas de activos digitales”. A principios de este año, legisladores bipartidistas en el Congreso de EE. UU. presentaroncompitiendo facturas que establecerían un régimen de registro de intermediarios del mercado de Cripto supervisado por la CFTC. Es probable que estos proyectos de ley se vuelvan a presentar en 2023. Después de los recientes Eventos del mercado de Cripto , un proyecto de ley integral Cripto que amplíe la jurisdicción de la CFTC puede obtener un amplio apoyo. Sin embargo, ninguno de los proyectos de ley establecería una línea clara entre la jurisdicción de la SEC y la CFTC sobre los Cripto . Gensler cree que la mayoría de los Cripto son valores y Behnam tiene No desafiadoEste punto de vista. De hecho, tienedefendió por una “responsabilidad compartida” entre las agencias. Independientemente de lo que suceda en el Capitolio en 2023, es poco probable que la CFTC WIN jurisdicción sobre todos los Cripto .

La CFTC ha estado activa en la regulación mediante su aplicación.Más del 20% Una de las acciones de cumplimiento de la agencia en 2022 involucró a los Cripto , y no es probable que se detenga en 2023. Aunque la agencia no regula de manera integral los Mercados al contado de criptoactivos, la CFTC ha comenzado recientemente a buscar criptoactivos. prohibiciones comerciales contra los acusados. Esto indica que la agencia se considera a sí misma como el policía que vigila los Mercados de activos Cripto no relacionados con valores. La demanda de la CFTC contra los Ooki DAO Este año, el caso fue noticia porque planteó nuevas cuestiones jurídicas. Una pregunta: ¿Son las organizaciones autónomas descentralizadas (DAO) “asociaciones no incorporadas” y se les puede notificar la demanda a través de un chatbot y un foro en línea? Este es un caso que habrá que seguir de cerca en 2023.

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El panorama regulatorio de los criptoactivos probablemente seguirá siendo un bosque oscuro en 2023. El presidente de la SEC, Gensler, cree que la mayoría de los Cripto son valores, pero no está a favor de nuevas reglas u orientación para el mercado de Cripto . Por otro lado, el presidente de la CFTC, Behnam, busca una autoridad adicional de la CFTC sobre los Cripto , pero la agencia actualmente está limitada en su capacidad para emitir reglas u orientación para estos Mercados. Si bien los proyectos de Cripto continúan ampliando los límites de la descentralización y la gobernanza comunitaria, la SEC y la CFTC probablemente ampliarán los límites de sus autoridades existentes a través de nuevas acciones de cumplimiento. Dado que ninguna de las agencias está preparada para emitir nuevas reglas Cripto , 2023 será el año de la regulación frente a la descentralización.