As armadilhas de ser pago em Cripto

Cada vez mais, as empresas buscam compensar seus funcionários e outros provedores de serviços com Cripto e outros ativos digitais.

Essa prática levanta questões semelhantes às que surgem ao compensar funcionários ou pagar provedores de serviços com capital. Esses tipos de concessões de ativos digitais compensatórios exigem planejamento estratégico e cuidadoso.

Amy Sheridan e Natalie Lederman são ambas sócias do escritório de advocacia Sullivan & Worcester LLP. Este artigo é parte do CoinDesk’sSemana do Imposto.

Sim, você realmente precisa considerar os impostos dos EUA

Embora muitas empresas de Cripto estabeleçam operações fora dos estados — e possam fazer grandes esforços para evitar qualquer presença nos EUA — as regras fiscais dos EUA têm um alcance muito amplo para indivíduos.

Se concessões compensatórias de ativos digitais forem feitas a cidadãos dos EUA, portadores de green card ou residentes (ou a qualquer pessoa que esteja fazendo qualquer trabalho nos EUA no momento da concessão ou períodos de aquisição e exercício), as regras fiscais dos EUA serão aplicadas. Em outras palavras, os destinatários provavelmente terão que pagar impostos dos EUA.

Deixar de considerar as regras tributárias dos EUA pode ter consequências terríveis para os funcionários. Se violado, um código particularmente desagradável do U.S. Internal Revenue Service (IRS) – especificamente, a Seção 409A – impõe um imposto especial de consumo de 20% (mais uma penalidade de juros premium). Essa disposição também exige inclusão de renda no vesting, mesmo que a concessão do ativo digital não seja líquida (como muitos tokens bloqueados) ou ainda não tenha sido transferida.

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Além de criar um problema de liquidez para o funcionário (geralmente desavisado), isso também pode resultar em uma incompatibilidade de crédito tributário estrangeiro, tornando o crédito essencialmente indisponível e resultando em uma taxa de imposto ainda maior sobre a renda que já é tributada na maior taxa marginal de imposto dos EUA.

Entre a alta taxa marginal, o imposto especial de consumo e o potencial de incompatibilidade de crédito tributário estrangeiro, não é difícil imaginar cenários em que as concessões de Cripto ou ativos digitais sejam tributadas a uma taxa efetiva de 80% ou mais devido ao planejamento inadequado.

Existem poucas soluções “preferenciais”

É justo dizer que as regras tributárias dos EUA geralmente não são projetadas com concessões de Cripto ou ativos digitais em mente. Embora isso torne essas concessões mais complexas de projetar (em comparação com ações tradicionais ou interesses de parceria), também cria oportunidades para criatividade.

Em geral, as regras fiscais dos EUA tratam concessões de tokens ou Cripto como transferências de, ou promessas de transferência de, propriedade. Tais arranjos tendem a ser projetados como opções para receber o ativo digital como uma concessão total desse ativo e, portanto, sujeito a condições de confisco, ou como promessas de conceder o ativo uma vez que certas condições de aquisição sejam satisfeitas.

Cada uma dessas estruturas, no entanto, tem vantagens e desvantagens. Entre essas preocupações está a flexibilidade que os empregadores têm em relação ao momento de uma transferência compensatória. Isso impacta o potencial de taxas favoráveis de imposto sobre ganhos de capital em uma eventual venda do ativo, riscos de liquidez e avaliação, bem como a complexidade geral do acordo – tudo isso precisa ser cuidadosamente gerenciado.

Desalinhamentos fiscais e de liquidez

As regras fiscais dos EUA geralmente exigem inclusão de renda (e relatórios) quando os ativos digitais em questão são transferidos para funcionários e, sob certas circunstâncias, na aquisição de direitos.

O valor justo de mercado de um ativo digital é tributável, tornando-o sujeito ao imposto de renda ordinário naquele momento. Sob certas circunstâncias, impostos trabalhistas (ou seja, impostos de Previdência Social e Medicare) podem ser devidos no momento da aquisição, que pode ou não ser no momento da transferência. Além disso, a data de transferência ou aquisição pode ou não ocorrer ao mesmo tempo em que o ativo digital é líquido.

Esses mesmos problemas de liquidez surgem em transferências tradicionais de capital para funcionários e são normalmente tratados por meio de mecanismos “líquidos” ou “sem dinheiro”, por meio dos quais o valor do capital que o funcionário recebe é reduzido para refletir os valores de impostos pagos em nome do funcionário.

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Os empregadores frequentemente alinham o evento tributário com o evento de liquidez para limitar a confusão aqui. Isso às vezes também inclui usar outro arranjo para fornecer dinheiro ao funcionário ou prestador de serviço, como um empréstimo ou bônus adicionais em dinheiro.

No contexto de ativos digitais, no entanto, essas soluções nem sempre estão disponíveis ou são desejáveis.

Primeiro, o valor dos ativos digitais pode ser altamente volátil, mesmo em curtos períodos de tempo. Consequentemente, o imposto devido com relação ao ativo digital em questão pode exceder em muito os níveis de remuneração regular do funcionário ou do provedor de serviços ou o que a empresa pode realisticamente fornecer ao funcionário para gerenciar problemas de liquidez.

Em segundo lugar, se o ativo digital em questão for visto pelas leis federais de valores mobiliários aplicáveis ​​como um título, o funcionário poderá ser obrigado a manter o ativo digital por até um ano, seguindo os princípios da Regra 144 da Lei de Valores Mobiliários dos Estados Unidos de 1933.

À luz das ambiguidades tributárias, de valores mobiliários e de outras que continuam a existir no contexto da remuneração de funcionários e outros prestadores de serviços com Cripto e outros ativos digitais, é fundamental ter cuidado e cautela e buscar aconselhamento especializado para evitar algumas das complicações e armadilhas mais comuns.