Закон Appcoin: ICO — правильный путь

Марко Сантори — юрист в сфере финансовых технологий из Нью-Йорка, где он возглавляет команду по блокчейн-технологиям в Cooley LLP.

В этой серии из нескольких частей Сантори представляет продолжение своего основополагающего закона о Bitcoin , части 1,2 и 3, предоставляющий базовые сведения о состоянии законодательства США, применяемого к аппкоинам и ICO.

Я за аппкойн. Вот, я это сказал. Ненавистники, примите к сведению. Другие юристы, примите к сведению.

Я думаю, что продажи appcoin (часто называемые «первичными предложениями монет» или ICO) являются новой формой краудфандинга, и некоторые из них могут иметь столько же юридических достоинств, как кампании Kickstarter или Indiegogo. С другой стороны, при неэлегантном исполнении некоторые из них могут нарушать закон. ONE из моих целей в этой окончательной серии из трех частей о законодательстве appcoin — помочь вам увидеть разницу и поделиться своим опытом в том, как проводить ICO «правильным» способом.

Чтобы подготовить почву, многие децентрализованные продукты включают использование криптографического токена. Некоторые примеры — Ethereum (ether), Augur (REP) и STEEM (STEEM). Эти токены, известные в разговорной речи как «appcoins», в целом взаимозаменяемы и могут быть проданы без значительных комиссий или посредников и требуются для полного использования продукта. В результате они имеют ценность.

Так почему бы просто не продать их, чтобы профинансировать разработку продукта?

Ну, иногда можно. Но иногда очень, очень T, по крайней мере, легально в США. Это потому, что некоторые аппкойны могут быть ценными бумагами по законам США.

Знакомьтесь, Хауи

В США незаконно продавать или рекламировать большинство ценных бумаг публике, если ценные бумаги не зарегистрированы в Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC). Регистрация ценных бумаг в SEC — это дорого и отнимает много времени. Молодые компании исторически пытались этого избежать, (i) продавая ценные бумаги только подгруппе широкой публики, называемой «аккредитованными инвесторами», или (ii) продавая что-то, кроме ценных бумаг, используя такие инструменты, как Kickstarter или Indiegogo.

В США ценной бумагой может быть что угодно. Это могут быть членство в клубе, кредиты, планы распределения прибыли, участки земли, даже аренда маленьких пушистых животных (в некоторых странных случаях). Люди постоянно придумывают новые и амбициозные способы собрать деньги – и классифицировать их может быть сложно.

Вы, возможно, слышали о юридическом тесте, который определяет, является ли что-то ценной бумагой: «Тест Хауи». Впервые он был сформулирован Верховным судом в деле, где компания под названием Хауи попыталась — и потерпела неудачу — собрать деньги креативным способом и обойти законы о ценных бумагах, продавая участки апельсиновых рощ вместо акций.

Дело Хоуи полезно, поскольку это был один из первых случаев в череде многих дел, которые помогли юристам определить, что является, а что не является определенным видом ценных бумаг, в частности, «инвестиционным контрактом». Тем не менее, основывать свой анализ на Хоуи — это несерьезный ход.

Howey — это только начало. За последние 70 лет было много, много случаев, которые добавили красок Howey (да, Howey настолько стар). Каждый случай применяет тест Howey к новому набору фактов.

Как правило, тест требует, чтобы предложение удовлетворяло каждому из трех требований, чтобы считаться ценной бумагой: (i) вложение денег; (i) вложение осуществляется в общее предприятие; и (iii) покупатели ожидают получить прибыль от усилий других.

Каждый случай применял новый набор фактов к этим трем зубцам. Я сделаю то же самое здесь с appcoins.

Вложение денег

Во-первых, чтобы быть ценной бумагой, должно быть «вложение денег» покупателем. Учитывая все недавние дебаты о том, являются ли Криптo «деньгами», можно было бы подумать, что здесь есть возможность продать аппкойны за что-то, что T считается деньгами. Может быть, эфир. Может быть, STEEM.

Может и нет.

На самом деле, закон достиг точки, когда деньги больше T являются строго обязательными. Сегодня проверка заключается не в том, были ли на кону «деньги», а в том, была ли возможность экономических потерь для покупателя. Как вы можете себе представить, это может произойти многими способами.

ONE из способов избежать вложения денег — вообще не просить население платить что-либо ценное.

Вместо этого оферент может позволить общественности майнить аппкойны в сети. Хотя адвокат агрессивного истца может доказать, что покупатель понес экономические потери, если аппкойн обесценился, это сложный аргумент. На сегодняшний день никому это не удалось.

Должны ли разработчики распространять аппкойны через майнинг? Конечно нет. Это всего лишь ONE из способов избежать ONE зубца теста. Разработчику нужно избежать только ONE, и сделать это можно множеством разных способов.

Общее предприятие

Чтобы быть ценной бумагой, обсуждаемое нами вложение денег должно осуществляться «в общее предприятие».

Некоторые суды требуют, чтобы эта общность была «горизонтальной», что означает, что средства покупателей объединяются вместе, так что состояние всех покупателей растет и падает вместе. В качестве альтернативы, некоторые суды требуют, чтобы общность была «вертикальной», что означает, что состояние как покупателей, так и продавцов растет и падает вместе.

Вертикальная общность присутствует в проекте appcoin только там, где стоимость appcoin растет и падает в зависимости от финансового успеха продавца. Когда продавец является единственной стороной, разрабатывающей программное обеспечение, и этот продавец пытается получить прибыль от текущего бизнеса, использующего appcoin, это легче удовлетворить.

Когда продавец (i) является организацией, которая не стремится к получению прибыли, и (ii) специально планирует потратить все деньги, собранные во время продажи аппкоина, на разработку, а затем ликвидировать организацию, зубец вертикальной общности трудно удовлетворить. То есть, продавец намеренно и ожидаемо становится неплатежеспособным с течением времени, но стоимость аппкоина увеличивается в течение того же периода времени.

Другие комментаторы предположили, что «предварительная добыча» аппкойна перед продажей равняется общности. Это T так. Вертикальная общность проверяет не то, стремится ли продавец продать свои аппкойны, чтобы получить прибыль, и не то, растет ли стоимость аппкойнов продавца вместе с стоимостью аппкойнов покупателей. Она проверяет, растет или падает финансовый успех самого предприятия продавца вместе со стоимостью аппкойнов.

Если единственная цель существования продавца — долгосрочное удержание собственных аппкойнов, то, признаюсь, это может быть различием без разницы. Но мы редко видели это в дикой природе. Имеет ли предприятие разработчика собственные аппкойны, имеет лишь косвенное отношение к анализу.

К сожалению, горизонтальная общность почти всегда присутствует в appcoins. Большинство appcoins взаимозаменяемы, поэтому их стоимость растет и падает вместе. В судах некоторых штатов эта позиция всегда будет удовлетворена.

Опять же, будет ли фатальным для проекта, если будет удовлетворено требование общности?

Нет. Помните, продавцу нужно избегать только ONE зубца. Если не этот зубец общности, может быть, следующий?

Ожидание прибыли

Помимо вложения денег в общее предприятие, покупатель должен иметь «ожидание прибыли исключительно от усилий других». Здесь следует рассмотреть три основных вопроса.

Во-первых, ожидание прибыли должно быть прибылью, полученной от усилий продавца или какой-то другой связанной третьей стороны. Другие комментаторы совершают ошибку, разбивая этот зубец на два вопроса: «ожидание прибыли» и «от усилий других». Это создает впечатление, что простого ожидания прибыли от вторичного рынка (к которому имеют доступ почти все покупатели аппкойнов) достаточно для удовлетворения этого зубца.

Это не T. Случаи, интерпретирующие Howey, ясно показывают, что существование вторичного рынка недостаточно. «Усилия других» до сих пор требовали продавца или других лиц, связанных с продавцом. Например, если продавец appcoin сам создает вторичный рынок, гарантируя обратный выкуп или действуя как фактический маркет- Maker на стороннем рынке или иным образом, то эта часть, скорее всего, удовлетворена. В противном случае, простое ожидание прибыли из несвязанного источника несущественно.

Во-вторых, ожидание прибыли не обязательно должно быть единственным мотивирующим фактором для покупателей, но оно должно быть ONE. Например, корпоративные акции обычно являются ценными бумагами, но не если это акции, скажем, кооперативного жилого дома. Жители кооперативов покупают акции в основном для того, чтобы жить в своих квартирах, даже если они надеются продать акции позже с прибылью. Соответственно, если покупатели в основном покупают аппкойн, чтобы они могли фактически использовать его для сети, мы находимся в гораздо лучшем положении, чем если бы покупатели были в первую очередь мотивированы спекуляциями.

В-третьих, ожидание прибыли больше не должно быть «исключительно» от усилий других. Вместо этого оно должно быть преимущественно от усилий других. Тот факт, что наш продукт может потребовать майнинга со стороны общественности, вероятно, недостаточен для того, чтобы избежать этого зубца. Тот факт, что наш продукт может потребовать децентрализованной сети узлов, поддерживаемых общественностью, вероятно, также недостаточен.

Даже тот факт, что цена монеты не увеличится, если другие не внесут свой вклад в открытую кодовую базу, вероятно, недостаточен. Но, взятые вместе, все это может быть достаточным, чтобы избежать этого последнего зубца теста Хауи.

Лучшие практики

Итак, учитывая вышеизложенное, каковы некоторые передовые практики для ICO?

Потребительское использование:Разработчикам Appcoin следует рассмотреть возможность создания токенов с истинной потребительской стоимостью. Appcoin имеет потребительскую стоимость, поскольку его можно потреблять и использовать в реальных целях с помощью децентрализованного продукта. Это решает вопрос «ожидания прибыли».

Разработчикам следует избегать просто «прикрученных» монет, которые технически T требуются для достижения цели продукта. Чем больше покупателей купят аппкойн для спекулятивного, непотребительского использования, тем больше вероятность, что это будет ценная бумага. Кроме того, если вы описываете аппкойн на веб-сайте, в Реклама, в разделе часто задаваемых вопросов или иным образом, то подача будущей стоимости монеты вместо ее полезности — плохая практика.

Децентрализованная разработка и эксплуатация:Разработчикам Appcoin следует рассмотреть возможность создания совместных продуктов, которые будут работать совместно или децентрализованно.

Чем больше неаффилированных разработчиков вносят вклад в разработку и эксплуатацию продукта, тем меньше вероятность того, что какая-либо прибыль от продукта будет считаться «за счет усилий других» — и тем меньше вероятность наличия вертикальной общности.

MVP, созданный до продажи:Разработчикам Appcoin следует подумать о том, чтобы подождать с продажей своей монеты.

Сколько раз вы слышали: «Наша команда разработчиков сейчас может написать весь код, но ONE мы откроем его исходный код и децентрализуем сеть!» Или, может быть: «На данный момент это может быть просто белая книга, но вы сможете использовать аппкойны уже через шесть месяцев после ICO!»

Проблема этого подхода в том, что он может признать, что в настоящее время нет потребительского использования appcoin. Он может признать, что любые ожидания прибыли в настоящее время полностью зависят от усилий продавца. Более того, он может признать, что эти защиты на самом деле просто спекулятивны. Избегайте этого подхода.

Комплекты разработчика:Разработчикам Appcoin следует рассмотреть возможность продажи полного комплекта разработчика программного обеспечения (SDK). Продажа только монеты упускает возможность указать на реальные, ощутимые доказательства того, что то, что вы продаете, не подходит для спекулянтов и инвесторов. Рассмотрите возможность продажи SDK вместе с криптографическими токенами, которые заставляют его работать.

А еще лучше, рассмотрите возможность продажи соответствующего оборудования вместе с ним, если ваш проект может его включить. Вы можете подумать, что это показуха, но помните, потребительское использование вашего appcoin не обязательно должно быть единственным использованием. Спекулятивное намерение покупателя допустимо, пока продавец может указать на убедительные доказательства преимущественно потребительского намерения. Как юрист, я бы предпочел иметь такие доказательства, чем не иметь их.

Во второй части этой серии я выйду за рамки права ценных бумаг, обсуждая последствия перевода денег и деривативного права некоторых соглашений appcoin. Если, конечно, я не получу больше вопросов об аспектах ценных бумаг.

Не стесняйтесь обращаться к нам и оставайтесь с нами!

Вставьте изображение монетычерез Shutterstock