Почему ICO могут съесть обед Делавэра

Андреа Тинианов, эсквайр, является директором по инновациям в Global Kompass Strategies и до января возглавляла Delaware Blockchain Initiative. Дэвид Адлерштейн — корпоративный юрист в Wachtell, Lipton, Rosen & Katz.

Мнения, выраженные в данной статье, принадлежат исключительно авторам.

За многие десятилетия штат Делавэр занял лидирующую позицию в качестве юрисдикции, предпочтительной для создания предприятий: от компаний, входящих в индекс S&P 500 (большинство из которых зарегистрировано в Делавэре), до бесчисленных стартапов и компаний с ограниченной ответственностью.

Это не случайно; гибкие корпоративные уставы штата, очень хорошо развитое деловое прецедентное право, высокоразвитая и опытная судебная система (включая знаменитый Канцлерский суд), восприимчивость к таким инновациям, как «отравленная пилюля», и в целом дружелюбная коммерческая ориентация обеспечивают эффективность и предсказуемость для предприятий, их акционеров и контрагентов. С точки зрения этого небольшого штата с населением менее 1 миллиона человек, корпоративные налоги на франшизу являются жизненно важным источником дохода.

В последние годы другие штаты активизировали свои усилия по привлечению предприятий из других штатов и подрыву франшизы Делавэра, и хотя недавно принятая налоговая реформа должна по сути положить конец так называемой корпоративной инверсии в пользу юрисдикций с более низкими налогами за пределами США, Делавэр потерял неисчислимые миллионы на налогах на франшизу в результате этой практики.

Еще одно преобразующее изменение находится в процессе реализации, которое может в не столь отдаленном будущем негативно повлиять на популярность Делавэра как юрисдикции выбора. Это изменение связано не с более низкими налогами, а с популярностью компаний на блокчейне, которые привлекают капитал путем выпуска токенов или монет, часто называемых первичными предложениями монет (ICO), и, соответственно, с так называемыми «умными ценными бумагами» или ценными бумагами на основе блокчейна с функциональностью смарт-контрактов, выпущенными компаниями, не использующими блокчейн.

В 2017 году эмитенты блокчейнов привлекли около 5 миллиардов долларов США посредством ICO, и хотя качество этих транзакций (и соответствие законам о ценных бумагах) существенно различалось, популярность ICO сохранялась и в 2018 году, несмотря на широко разрекламированные мошенничества, снижение цен на Криптовалюта , меры принудительного характера и строгие предостерегающие заявления со стороны SEC и других регулирующих органов.

Как показало последующее предложение Telegram на сумму $850 млн. соглашений о покупке Криптовалюта в начале этого месяца, рыночный аппетит к токенам остается ненасытным, по крайней мере эпизодически. Учитывая продолжающееся развитие вариантов использования публичного блокчейна и то, что токены являются топливом публичного блокчейна, мы ожидаем, что интерес к предложениям токенов сохранится.

В отличие от акций, токены или монеты, как правило, не предоставляют права собственности на какую-либо компанию и могут вообще не включать в себя функции, подобные ценным бумагам. Держатели токеновне обязан выполнять фидуциарные обязанностисоветом директоров (или кем-либо еще). Скорее, токены предоставляют что-то вроде лицензии или купона, который дает держателю токена право использовать блокчейн-платформу компании и/или услугу, которые могут существовать или не существовать на момент выпуска токена.

Например, ICO Filecoin , ONE из крупнейших в истории, предоставляет будущее право на цифровое хранение.

Новый конкурс

Почему Делавэр должен беспокоиться об ICO и токенах?

По мере того, как пространство становится более зрелым и приобретает легитимность, мы ожидаем, что все больше и больше инновационных компаний (как стартапов, так и устоявшихся) будут выбирать выпуск токенов или смарт-ценных бумаг. Для этих компаний привлекательность бренда экспертизы Делавэра, который фокусируется на правах акционеров в традиционных бизнес-структурах, может ослабнуть, особенно в связи с тем, что другие штаты, такие как Вайоминг и Невада, активно соревнуются за то, чтобы стать штатами, куда перейдут компании и Технологии блокчейна.

Можно ожидать, что новое поколение предпринимателей в сфере блокчейна, а также традиционные компании, внедряющие Технологии блокчейна для выпуска токенов, будут искать другие (дружественные к токенам) юрисдикции, которые могут предоставить четкие нормативные указания по выпуску токенов и правам держателей токенов.

Со временем эти компании и их корпоративные советы директоров, вероятно, будут привлекаться юрисдикциями, которые сформировали свод прецедентного права, специализирующийся на блокчейне, токенах и связанных с ними вопросах, во многом таким же образом, как Делавэр развивал юриспруденцию по вопросам, связанным с фидуциарными обязанностями и корпоративным управлением, с потенциальным конечным результатом того, что Делавэр останется позади в этом быстрорастущем секторе.

Это не значит, что бум блокчейна представляет экзистенциальную угрозу для грозной корпоративной франшизы Делавэра. Но первенство Делавэра не следует воспринимать как должное.

Возможно, поучительно, что вплоть до начала двадцатого века Нью-Джерси доминировал в корпоративных образованиях. Но тогдашний губернатор Нью-Джерси Вудро Вильсон вел кампанию, чтобы заслужить расположение популистской фракции в своей борьбе за пост президента. Эта кампания включала антикорпоративную риторику и принятие антимонопольного законодательства, что привело к массовому исходу корпораций Нью-Джерси. Исход был благом для Делавэра, ONE Делавэр лелеял последние 100 лет.

К чести его руководства, в августе 2017 года штат Делавэр первым в стране (и в мире) принял законодательство, прямо разрешающее корпорациям хранить свои корпоративные акции в реестре акций на блокчейне. С тех пор несколько других штатов ввели законодательство о блокчейне, касающееся инкорпораций, токенов, ведения бизнеса и многого другого.

На самом деле, штат Вайоминг недавно принял несколько законодательных актов, которые не только скопировали поправки Делавэра о блокчейне, но и пошли дальше:предоставление руководствао том, как блокчейн-компании, выпускающие токены, могут вести бизнес в штате, соблюдая требования законодательства.

Следующие шаги

В настоящее время штат Делавэр прилагает продуманные усилия для упрощения использования Технологии блокчейна, чтобы компании могли подавать финансовые отчеты UCC и выпускать акции непосредственно на блокчейне.

Это важные начальные шаги, и, безусловно, государство должно действовать осторожно. Но чтобы сохранить лидирующие позиции в пространстве блокчейна, в не столь отдаленном будущем потребуется больше.

В частности, Делавэр мог бы выиграть и должен серьезно рассмотреть возможность предоставления дополнительных рекомендаций по выпуску токенов и Криптовалюта (в том числе путем восприимчивости к новому законодательству, если это необходимо), а также использования усовершенствованного свода делового права штата и экспертной судебной системы для привлечения ответственных блокчейн-проектов; действительно, отрасль могла бы выиграть от уникального бренда экспертных знаний Делавэра в области управления.

Если мы что-то и увидели в сфере блокчейна, так это то, что блокчейн-компаниям понадобится сильный режим управления, если они хотят добиться успеха как индивидуально, так и как сектор.

Делавэр может в этом помочь.

Сэндвич изображение через Shutterstock