Perché le ICO potrebbero rovinare il pranzo del Delaware

Andrea Tinianow, Esq. è Chief Innovation Officer presso Global Kompass Strategies e, fino a gennaio, è stato a capo della Delaware Blockchain Initiative. David Adlerstein è un avvocato aziendale presso Wachtell, Lipton, Rosen & Katz.

Le opinioni espresse in questo articolo appartengono esclusivamente agli autori.

Nel corso di molti decenni, lo Stato del Delaware ha acquisito una posizione preminente come giurisdizione di scelta per le aziende che vogliono organizzarsi, dalle società S&P 500 (la maggior parte delle quali è costituita nel Delaware) a innumerevoli startup e LLC.

Non è un caso; gli statuti aziendali flessibili dello stato, la giurisprudenza aziendale molto ben sviluppata, la magistratura altamente sofisticata ed esperta (inclusa la rinomata Court of Chancery), la ricettività alle innovazioni come la "pillola avvelenata" e l'orientamento commerciale generalmente amichevole offrono efficienza e prevedibilità alle aziende e ai loro azionisti e controparti. Dal punto di vista di questo piccolo stato con una popolazione inferiore a 1 milione, le tasse di franchising aziendale sono una fonte vitale di entrate.

Negli ultimi anni, altri stati hanno intensificato i loro sforzi per attrarre aziende fuori dallo stato e per erodere il franchising del Delaware e, mentre la riforma fiscale recentemente promulgata dovrebbe essenzialmente fermare la cosiddetta inversione aziendale per abbassare le giurisdizioni fiscali al di fuori degli Stati Uniti, il Delaware ha perso milioni di dollari in tasse di franchising a causa di questa pratica.

È in corso un altro cambiamento trasformativo che potrebbe in un futuro non troppo lontano avere un impatto negativo sulla popolarità del Delaware come giurisdizione di scelta. Questo cambiamento non è correlato a tasse più basse, ma alla popolarità delle aziende blockchain che raccolgono capitale tramite l'emissione di token o monete, spesso definite initial coin offering (ICO) e, in relazione a ciò, ai cosiddetti "titoli intelligenti" o titoli basati su blockchain con funzionalità di contratto intelligente emessi da aziende non blockchain.

Si stima che nel 2017 gli emittenti di blockchain abbiano raccolto circa 5 miliardi di dollari tramite ICO e, nonostante la qualità di queste transazioni (e la loro conformità alle leggi sui titoli) siano state molto variabili, la popolarità delle ICO è persistita nel 2018 nonostante le truffe ampiamente pubblicizzate, il calo dei prezzi Criptovaluta , le azioni coercitive e le forti dichiarazioni cautelative da parte della SEC e di altri enti di regolamentazione.

Come dimostrato dall'offerta di follow-on da 850 milioni di dollari di accordi di acquisto per Criptovaluta di Telegram all'inizio di questo mese, l'appetito del mercato per i token rimane vorace, almeno episodicamente. Dato il continuo sviluppo di casi d'uso di blockchain pubbliche e il fatto che i token sono il carburante delle blockchain pubbliche, prevediamo che l'interesse per le offerte di token persisterà.

A differenza delle azioni, i token o le monete in genere non conferiscono la proprietà di alcuna azienda e potrebbero non includere affatto caratteristiche simili a quelle di sicurezza. I possessori di token sononon sono dovuti obblighi fiduciaridal consiglio di amministrazione (o da chiunque altro). Piuttosto, i token conferiscono qualcosa di simile a una licenza o a un coupon, che dà al detentore del token il diritto di utilizzare la piattaforma e/o il servizio blockchain dell'azienda, che potrebbe o meno esistere al momento dell'emissione del token.

Ad esempio, la Filecoin ICO, ONE delle più grandi mai registrate, conferisce un diritto futuro all'archiviazione digitale.

Nuova competizione

Perché il Delaware dovrebbe interessarsi alle ICO e ai token?

Man mano che lo spazio matura e cresce in legittimità, ci aspettiamo che sempre più aziende innovative (sia start-up che consolidate) sceglieranno di emettere token o titoli intelligenti. Per queste aziende, l'attrattiva del marchio di competenza del Delaware che si concentra sui diritti degli azionisti nei quadri aziendali tradizionali potrebbe scemare, in particolare perché altri stati, come Wyoming e Nevada, competono attivamente per diventare gli stati di riferimento per le aziende e la Tecnologie blockchain.

Ci si può aspettare che una nuova generazione di imprenditori blockchain, così come le aziende tradizionali che implementano la Tecnologie blockchain per emettere token, cerchino altre giurisdizioni (favorevoli ai token) in grado di fornire chiare linee guida normative sull'emissione di token e sui diritti dei titolari di token.

Con il passare del tempo, è probabile che queste aziende e i loro consigli di amministrazione siano attratti da giurisdizioni che hanno sviluppato un corpus di giurisprudenza specializzato in blockchain, token e questioni correlate, più o meno nello stesso modo in cui il Delaware ha sviluppato una giurisprudenza in questioni relative ai doveri fiduciari e alla governance aziendale, con il potenziale risultato finale che il Delaware rimanga indietro in questo settore in rapida crescita.

Ciò non significa che il boom della blockchain rappresenti una minaccia esistenziale per il formidabile franchise aziendale del Delaware. Ma il primato del Delaware non dovrebbe essere dato per scontato.

È forse istruttivo che fino all'inizio del ventesimo secolo, il New Jersey dominasse le formazioni aziendali. Ma l'allora governatore Woodrow Wilson del New Jersey intraprese una campagna per ingraziarsi la fazione populista nella sua corsa alla presidenza. Questa campagna includeva una retorica anti-corporativa e l'approvazione di una legislazione antitrust, che portò a un esodo di massa delle aziende del New Jersey. L'esodo fu una manna per il Delaware, ONE il Delaware ha coltivato negli ultimi 100 anni.

A merito della sua leadership, nell'agosto 2017, lo Stato del Delaware è stato il primo nella nazione (e nel mondo) a promulgare una legge che autorizza espressamente le aziende a mantenere le proprie azioni aziendali in un registro azionario su una blockchain. Da allora, diversi altri stati hanno introdotto una legislazione blockchain relativa a incorporazioni, token, transazioni commerciali e molto altro.

Infatti, lo Stato del Wyoming ha recentemente approvato diversi pezzi di legislazione che non solo hanno copiato gli emendamenti blockchain del Delaware, ma sono andati oltrefornire guidasu come le aziende blockchain che emettono token possono svolgere attività commerciali nello Stato in conformità.

Prossimi passi

Lo Stato del Delaware sta attualmente compiendo notevoli sforzi per agevolare l'uso della Tecnologie blockchain, in modo che le aziende possano presentare dichiarazioni di finanziamento UCC ed emettere azioni direttamente su una blockchain.

Questi sono importanti passi iniziali, e certamente lo Stato dovrebbe procedere con cautela. Ma per mantenere una posizione di leadership nello spazio blockchain, ce ne sarà bisogno in un futuro non troppo lontano.

In particolare, il Delaware potrebbe trarre vantaggio, e dovrebbe seriamente prendere in considerazione, l'idea di fornire ulteriori linee guida sull'emissione di token e Criptovaluta (anche aprendosi a nuove normative, se opportuno) e sfruttando il raffinato corpus di leggi commerciali e la magistratura esperta dello Stato per attrarre progetti blockchain responsabili; in effetti, il settore trarrebbe vantaggio dall'esperienza unica del Delaware in materia di governance.

Se abbiamo notato qualcosa nel settore blockchain è che le aziende blockchain avranno bisogno di un solido regime di governance se vogliono avere successo sia individualmente che come settore.

Il Delaware può aiutare in questo.

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