Як уникнути контрактів, які вбивають вашу компанію під час коронавірусу

Престон Бірн, оглядач розділу «Погляди» CoinDesk, є партнером групи Технології, медіа та розподілених систем Андерсона Кілла. Він консультує компанії з програмного забезпечення, Інтернет та фінтех. Його двотижнева колонка «Не юридична порада» — це підбір актуальних юридичних тем у Крипто . Це точно не юридична порада.

У моїй останній колонці два тижні тому – «Як пережити коронавірус і KEEP свій стартап» – Я запропонував компаніям вжити заходів, щоб підготуватися до майбутнього шторму. Головним із них було відправлення своїх працівників додому (що зараз є законом у Нью-Йорку), зниження рівня їх спалювання, перегляд їхніх страхових полісів і реструктуризація їхніх контрактів, де це було необхідно.

Підприємства в індустрії гостинності, зокрема, ввели в дію такі плани на випадок надзвичайних ситуацій. Якщо ви власник ресторану в Нью-Йорку, вам знадобляться екстремальні заходи, щоб впоратися зі справді безпрецедентним 100-відсотковим, майже миттєвим падінням попиту. Надзвичайні розпорядження про «соціальне дистанціювання» продовжують видавати губернатори по всій території США, включаючи Нью-Йорк, Коннектикут, Нью-Джерсі та Пенсільванію.

Навіть якщо ви не ресторан, заборона на використання офісних приміщень майже напевно вплине на ваш бізнес – подивіться, наприклад, Нью-Йорк і його загальнодержавний указ про те, що підприємства повинні KEEP принаймні 50 відсотків своєї робочої сили вдома. Звичайно, США значно більші за Нью-Йорк, але Нью-Йорк може бути куди прямує решта країни, якщо ми T візьмемо цей спалах під контроль.

Дивіться також: Престон Берн: Як пережити коронавірус і KEEP свій стартап

Компанії, які постраждали від надзвичайних розпоряджень місцевого, державного або федерального рівнів, мають доступ до різноманітних механізмів, якщо ця надзвичайна ситуація суттєво заважає їхнім контрактам. Підприємства, які зазнають катастрофічних збитків у результаті вірусу, зобов’язані вжити невідкладних заходів, щоб співпрацювати зі своїми контрагентами – наприклад, орендодавцями чи організаторами заходів – щоб зупинити кровотечу та зменшити рівень згоряння перед обличчям того, що може стати найбільш катастрофічною макроекономічною подією в історії.

Консенсуальна модифікація

Перше, що повинен зробити будь-який бізнес у цей (надзвичайно стресовий) період, це поговорити зі своїми комерційними контрагентами та спробувати укласти угоду. Якщо ви керуєте популярним рестораном із прекрасним краєвидом у Нью-Йорку, велика ймовірність того, що розпорядження мерії та губернатора знищили ваш бізнес на 100 відсотків.

За таких обставин ваш орендодавець повинен з розумінням поставитися до вашої позиції та визнати, що ваш бізнес переживає напругу. ONE повинен однак робити не обов’язково те саме, що ONE погодився робити.

Минулого тижня я зупинявся в Airbnb у Вашингтоні, округ Колумбія, коли в церкві виявили перший у цьому місті спалах коронавірусу... два квартали від квартири в неділю ввечері.

Я зібрав речі та виїхав наступного ранку. Я намагався отримати відшкодування від власника квартири, але він відмовився. Зрештою мені вдалося викрутити руку Airbnb достатньо, щоб виконати роботу. Контракт залишав цей дзвінок на розсуд Airbnb. Спілкуючись із ними та демонструючи готовність розпочати бійку, я домігся кращого результату.

У стосунках, які є трохи затишнішими, ніж це – наприклад, між вашим стартапом і власником коворкінгу, який T є WeWork – слід очікувати переговорів навіть у сприятливі часи, а особливо в лиха. Орендар з тимчасовою знижкою краще, ніж орендар, який виходить з бізнесу.

Контракти – це угоди, а не гамівні сорочки. Сторони мають право порушувати їх за умови, що вони також готові понести наслідки за це.

Варто згадати, що зараз фактично всі й всюди перебувають у напрузі: ваш орендодавець та інші постачальники, ймовірно, відчувають такий самий біль, як і ви, і мають власні договірні, комерційні та фінансові зобов’язання (включаючи виплату кредиторам) і питання щодо того, де вони знайдуть гроші для виконання цих зобов’язань.

Роль уряду в цьому випадку полягає в тому, щоб спиратися на регульовані підприємства, як-от комунальні компанії та банки, щоб запровадити мораторій на погашення скрізь, де це можливо, за цими базовими контрактами, а потім виступати в якості опори для системно важливих установ, таких як банки, щоб гарантувати, що криза ліквідності T перетвориться на кризу платоспроможності (як це сталося після краху Lehman Brothers у 2008 році).

Але що станеться, якщо справи підуть погано?

Форс-мажор

Перший і найкращий варіант, якщо ваш контракт містить a форс-мажор пункт і подія, що обговорюється, охоплюється ним.

«Форс-мажор» по-французьки означає святе ч***. Жартую. Насправді це по-французьки означає «вища сила», і якщо якась масштабна наступна подія перешкоджає сторонам виконати зобов’язання, виконання цього зобов’язання звільняється. Дивіться, наприклад:

За жодних обставин жодна зі Сторін не несе відповідальності перед іншою Стороною або вважатиметься такою, що порушила або порушила цю Угоду, за будь-яке невиконання або затримку у виконанні чи виконанні будь-якої умови цієї Угоди (за винятком будь-яких зобов’язань щодо конфіденційності чи платежу), коли та в тій мірі, в якій така невиконання чи затримка спричинена будь-якими обставинами, які перебувають поза розумним контролем такої Сторони (а «Форс-мажорні обставини») стихійні лиха, вторгнення міжзоряних бабаків із далекої планети Мармота- PRIME, повінь, пожежа, землетрус чи вибух, війна, тероризм, вторгнення, заворушення чи інші громадянські заворушення, ембарго чи блокади, що діють на або після дати цієї Угоди, національні чи регіональні надзвичайні ситуації, страйки, припинення чи уповільнення роботи чи інші промислові порушення, прийняття закону чи будь-які дії, вжиті урядовим або державним органом, включаючи накладення ембарго, обмеження на експорт чи імпорт, квоту чи інше обмеження чи заборону, або будь-яке повне чи часткове припинення роботи уряду, або національну чи регіональну нестачу належної електроенергії, телекомунікацій чи транспорту.

Звучить чудово, правда? Є перелік справді поганих речей, а коронавірус — це погано, тому, безперечно, можна вийти з контракту, тому що це те, що роблять положення про форс-мажори. правильно?

неправильно. Проблема, звичайно, полягає в тому, що вам потрібно прочитати пункт. У цьому пункті, наприклад, сказано, що «форс-мажорні обставини» виправдовують виконання «за винятком будь-яких зобов’язань щодо конфіденційності та платежів», і, звичайно, те, що наразі намагається зробити кожен бізнес у світі, це звільнити зобов’язання щодо платежів перед обличчям безпрецедентного шоку попиту та пов’язаної з ним кризи ліквідності.

Навіть якщо ми припустимо, що оплата була зафіксована формулюванням форс-мажорних обставин («коли та в тій мірі, в якій така неспроможність або затримка спричинена будь-якими обставинами, що знаходяться поза розумним контролем такої сторони») тут не сказано «коли та в тій мірі, в якій така неспроможність або затримка спричинена рішенням ONE зі сторін про те, що виконання цього зобов’язання було б неекономічним або незручним».

Якщо ресторан закритий і доступний тільки на винос, орендодавець може стверджувати, що заборона в Нью-Йорку T забороняє сплату орендної плати. Це просто зробило неекономічним ведення бізнесу в цьому просторі. Хоча такий орендодавець поводився б, на думку орендаря, нерозумно, як ми вже згадували вище, орендодавець, ймовірно, стикається з власними стресовими факторами, і в тій мірі, як форс-мажор подія T спричинила невиконання, принаймні з цим пунктом, це T буде виправданням невиконання.

Неможливість і розчарування

Форс-мажор крім того, існують засоби захисту від невиконання за загальним правом, які за відповідних обставин можуть бути використані для спроби виправдати або змінити виконання за контрактом.

Перш ніж продовжити, варто згадати, що немає жодної «чарівної кулі», яка б звільнила вас від виконання умов контракту або програшу позову в разі порушення. Я пригадую одного члена моєї великої родини, який уклав контракт на зимовий мазут на ONE рік і після того, як ціна на паливо впала нижче контрактної ціни, запитав нас (у множині, оскільки в нашому клані багато адвокатів), чи є вихід отримати нижчу ціну (його не T).

Зважаючи на це, контракти – це угоди, а не гамівні сорочки. Сторони мають право порушувати їх за умови, що вони також готові понести наслідки за це. У прикладі договору оренди, наприклад, орендар, який звільняється, може отримувати орендну плату за решту терміну, за умови, що орендодавець зобов’язаний зменшити його або її збитки.

Загальне право (як в Англії, так і в США) передбачає аварійні клапани на випадок, якщо контракт перестає мати комерційний сенс. Під цим я T на увазі не просто те, що виконання контракту стає неекономічним, а радше те, що контракт перестає мати значення.

Бути готовим до війни – і мати в руках надійний захист від невиконання – є корисною передумовою будь-яких успішних переговорів.

Спосіб використання цих правил у більшості випадків є основою для переговорів, якщо ваша контрагент вирішить, що вони T хочуть грати в м’яч і воліють дотримуватися початкових умов контракту, незважаючи на те, що ваш бізнес переживає стрес через зовнішні події. Щоб ці переговори спрацювали, ви повинні бути готові вийти на мат і битися.

Неможливість - перша з них. Він T має єдиного визначення серед юрисдикцій, але, запозичивши частину прецедентного права з округу Колумбія, щось неможливо, коли це буквально неможливо, або «коли це практично неможливо; і щось є нездійсненним, коли це можна зробити лише за надмірні та нерозумні витрати». Transatlantic Financing Corporation проти Сполучених Штатів, 363 F.2d 312 (DC Cir. 1966). (Див. також Opera Co. of Boston v. Wolf Trap Foundation for the Performing Arts, 817 F. 2d 1094 (4th Cir. 1987)і Drummond Coal v. Norfolk Southern Railway Co. № 7:2016cv00489 - документ 181 (W.D. Va. 2018)для аналогічного тристороннього тесту).

пер Трансатлантичне фінансування, необхідно виконати три критерії, перш ніж твердження про неможливість буде підтримано: «По-перше, непередбачена подія – щось несподіване – має відбутися. По-друге, ризик несподіваної події не повинен бути розподілений ні домовленістю, ні звичаєм (або, з Вугілля Друммонда, «такий випадок був такого характеру, що його ненастання було основним припущенням угоди сторін»). Нарешті, виникнення непередбаченої ситуації повинно було зробити виконання комерційно недоцільним».

Так, наприклад, договір про оренду будиночка на пляжі буде неможливим для виконання, якщо насувається ураган і землю, на якій колись стояв будинок, поглине море. Договір став неможливим для виконання, оскільки його предмет більше не існує. І хоча ONE стверджувати, що можна відновити землю та реконструювати будинок, цілком імовірно, що суд визнає це надмірними та необґрунтованими витратами.

Проблема з посиланням на захист неможливості полягає в тому, що в звичайний час існує дуже мало ситуацій, коли виконання справді неможливо. Наприклад, якщо ви хочете влаштувати комедійний вечір у барі в Кентуккі, де (на момент написання цієї статті) немає комендантської години чи заборони на публічні зустрічі, але всі тримаються подалі від вулиць, це зробить шоу неекономічним, але не неможливим.

Порівняйте це з ситуацією в Коннектикуті, де губернаторські накази закрили всі бари, і це було б неможливо. Крім того, щодо будь-яких укладених контрактів після почалася надзвичайна ситуація, пов’язана з коронавірусом, не можна сказати, що відсутність цієї чуми не було основним припущенням угоди, оскільки надзвичайна ситуація вже настала, і можна припустити, що сторони знають про це.

Дивіться також: Престон Бірн: Штати не можуть T блокчейн

Факти й обставини, а також умови угод, що регулюють відносини, визначатимуть, чи є неможливість доступною чи ні.

Другий захист, доступний за відсутності договірних умов, — це недосягнення мети або просто «розчарування». Розчарування - це «захист від виправдання виконання на основі змінених умов, які зробили виконання марним для ONE зі сторін». La Gloria Oil & GAS Co. проти Сполучених Штатів, 72 Fed.Cl. 544, 573 (2006) Тобто, мета оскільки укладення договору більше не існує, навіть якщо договір теоретично можливо виконати.

Як і у випадку неможливості, простих незручностей недостатньо, щоб посилатися на це конкретне виправдання для виконання – «змінені умови зробили виконання, досягнуте у домовленості, марним, а не… іншим або нездійсненним». (ID.)

Звичайно, ці сфери складні, і ви можете бути впевнені, що (1) якщо компанія викликає розчарування, (2) її контрагент не погоджується з версією реальності вашого клієнта та (3) суперечка розглядається всередині зали суду, твердження компанії про те, що Coronabug/той виконавчий наказ/це космічний бабак буде розібрано на частини, і всілякі контраргументи можуть і будуть висунуті.

Але застосування цих засобів захисту було, є і залишатиметься (принаймні до тих пір, поки ви T чекатимете занадто довго) можливістю. Варто спуститися, битися, як берсерк, BADGER . В ідеалі бої не потрібні. Але готовність вступити у війну – і наявність надійного захисту від невиконання – є корисною передумовою будь-яких успішних переговорів. Федеральний уряд і уряди штатів у США та в усьому світі можуть полегшити ці переговори, зробивши те, що їм не вдалося зробити після 2008 року: підтримуючи банки та грошові Ринки , поки вводяться мораторії на виплату боргів для цієї унікальної події.