¿Por qué las Cripto necesitan el Artículo 12 del Código Uniforme de Comercio?

¿Corro el riesgo de una demanda si compro un token de alguien que lo recibió de un hacker?

¿Cómo sé si existe un gravamen o reclamo sobre mi Bitcoin?

¿Qué derechos tengo si presté mi ether y el prestatario no pagó el préstamo o incluso se declaró en quiebra?

Estas preguntas han atormentado a la industria de las Cripto desde sus inicios. Si bien la legislación y la regulación han adoptado QUICK los activos digitales, muchas cuestiones de derecho privado siguen sin respuesta. Entre ellas, se incluyen la titularidad de los activos digitales o el alcance de los derechos legales adquiridos con la transferencia de un activo digital, si se puede perfeccionar una garantía real sobre activos digitales y cómo hacerlo, y la prioridad de las garantías reales sobre activos digitales. Para muchas de estas cuestiones, la legislación estadounidense LOOKS en el Artículo 9 del Código Comercial Uniforme (UCC).

Andrew Hinkes es socio de K&L Gates, copresidente de su práctica de Activos Digitales, Tecnología Blockchain y Criptomonedas, y profesor adjunto en la Facultad de Derecho de la Universidad de Nueva York y en la Escuela de Negocios Stern de la Universidad de Nueva York. Hinkes fue asesor del Grupo de Trabajo sobre Activos Digitales, que redactó el Artículo 12 y las enmiendas correspondientes.

El Código Comercial Uniforme (UCC) simplifica las normas para transacciones comerciales comunes, como préstamos con garantía y transferencias de ciertos activos, al establecer cláusulas predeterminadas y mecanismos de subsanación para simplificar el derecho mercantil y fomentar la firma de acuerdos entre las partes, e impone ciertas normas de obligado cumplimiento. Tras tres años de estudio, debate y redacción, las Enmiendas de 2022 al Código Comercial Uniforme incorporan el recién creado Artículo 12 del UCC, que adapta la legislación vigente a los activos digitales. ¿Por qué es importante esto para las Cripto? Muchas preguntas inquietantes se resolverán si las Enmiendas del UCC de 2022 se adoptan de manera uniforme en los 50 estados. Por ejemplo:

¿Cómo se aplica el Artículo 12 propuesto por el UCC a mis activos digitales?

El Artículo 12 del Código Uniforme de Comercio (UCC) crea una nueva categoría de activo denominada Registro Electrónico Controlable (REC), que se basa en las disposiciones vigentes del UCC y aplica dicha ley a quienes controlan, en lugar de poseer, los REC. La legislación vigente que regula el perfeccionamiento de las garantías reales se basa en la presentación de declaraciones financieras o en el concepto de posesión, que generalmente requiere la posesión física. (Una garantía real perfeccionada es una garantía sobre un activo que no puede ser reclamada por otra parte).

Los activos digitales como el ether y los tokens no fungibles (NFT) son intangibles y no pueden poseerse según la ley. En lugar de basarse en la posesión física, la definición de CER utiliza el término "control". El control se determina mediante una prueba funcional que requiere más que el simple control de la clave privada y se centra en la facultad de disfrutar de prácticamente todos los beneficios del activo e impedir que otros lo hagan, así como en la capacidad de transferir el activo a terceros.

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Las criptomonedas, tokens, monedas estables y NFT más comunes probablemente sean CER, dado que una persona puede disfrutar sustancialmente de todos sus beneficios y al mismo tiempo excluir a todos los demás de interferir en su disfrute.

¿Mis monedas están “sucias”?

“Limpio” o “virgenLas monedas que no han circulado tras ser minadas se han considerado más atractivas que las que sí lo han hecho; esto se debe a que, hipotéticamente, las monedas limpias estarían exentas de las reclamaciones regulatorias o legales que pudieran aplicarse a esos activos durante su transacción. Según el argumento, las monedas que han sido sustraídas en un ataque informático o pignoradas como garantía, pero luego se han transado a un tercero, podrían conllevar una reclamación que se aplicaría al titular actual.

Según el estado actual de la legislación, no está claro si (a) un activo digital tiene alguna reclamación asociada o (b) si cualquier reclamación aplicable al activo digital seguiría aplicándose al activo después de su transferencia a otra persona. El Artículo 12 aclararía cuándo un cesionario adquiere un activo sujeto a reclamaciones previas y en qué circunstancias puede adquirirlo libre de reclamaciones.

Una persona que recibe un activo de buena fe, que ofrece un valor a cambio y que no tiene conocimiento de un crédito concurrente, lo recibirá libre de cualquier otro crédito. Por lo tanto, el Artículo 12 aumentaría la negociabilidad de los RCE al tratarlos de forma similar a otros instrumentos negociables como cheques y pagarés.

¿Tengo un interés de seguridad en la garantía de un activo digital?

Aunque muchos préstamos no están garantizados intencionalmente, lo que significa que el prestamista no tiene derecho a recurrir contra la garantía en caso de incumplimiento, en otros casos, el prestatario puede tener la intención de otorgarle al prestamista una garantía real legalmente exigible sobre los activos digitales ofrecidos como garantía. Antes del Artículo 12, era difícil perfeccionar una garantía real sobre dichos activos digitales y que esta tuviera prioridad sobre intereses concurrentes.

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Al incluir los CER, la nueva ley aclararía que la perfección puede lograrse mediante la presentación (es decir, presentando una declaración de financiamiento UCC-1 en la oficina de registro del estado correspondiente) o mediante el control del propio CER, y otorgaría máxima prioridad a quienes la perfeccionen mediante control sobre quienes ya hayan presentado declaraciones de financiamiento con anterioridad. Hasta que el Artículo 12 del UCC sea promulgado en todos los estados, tendremos que lidiar con una situación confusa en la que podrían aplicarse diferentes normas de forma más o menos arbitraria, dependiendo de factores como la ubicación del deudor.

Si bien las actualizaciones del Código de Comercio Unificado (UCC) abordan la certeza de las transacciones comerciales con Cripto, este no aborda otras leyes sustantivas que podrían afectar a estos activos; es necesario buscar aclaraciones en otros ámbitos sobre la regulación de valores y materias primas, la propiedad intelectual, los impuestos, las sanciones, la lucha contra el blanqueo de capitales o los derechos de los clientes de las plataformas de intercambio digital. El Artículo 12 establece normas predeterminadas y mecanismos de subsanación, de modo que las partes puedan realizar transacciones bajo un conjunto común de reglas sin tener que negociar acuerdos complejos durante sus operaciones.

Es hora de que la industria de las Cripto tenga certeza sobre los préstamos con garantía y sobre el significado legal de las transacciones de activos digitales. La industria de las Cripto debería apoyar la adopción del Artículo 12 del Código de Comercio Unificado (UCC).