Perché la Cripto ha bisogno dell'articolo 12 dell'UCC

Corro il rischio di essere citato in giudizio se acquisto un token da qualcuno che lo ha ricevuto da un hacker?

Come faccio a sapere se esiste un privilegio o una rivendicazione sui miei Bitcoin?

Quali diritti ho se ho prestato i miei ether e il debitore non è riuscito a rimborsare il prestito o ha addirittura presentato istanza di protezione dalla bancarotta?

Queste domande hanno tormentato l'industria Cripto sin dal suo inizio. Sebbene la legge e la regolamentazione siano state QUICK nell'accogliere gli asset digitali, molte questioni di diritto privato rimangono senza risposta. Tra queste rientrano il titolo sugli asset digitali o l'estensione dei diritti legali ricevuti con il trasferimento di un asset digitale, se e come un interesse di sicurezza può essere perfezionato negli asset digitali e la priorità per gli interessi di sicurezza contro gli asset digitali. Per molte di queste questioni, la legge statunitense LOOKS all'articolo 9 dell'Uniform Commercial Code (UCC).

Andrew Hinkes è un partner di K&L Gates, co-presidente della sua divisione Digital Assets, Blockchain Tecnologie and Cryptocurrencies, e professore associato presso la NYU Law e la New York University Stern School of Business. Hinkes è stato consulente del Digital Assets Working Group, che ha redatto l'articolo 12 e gli emendamenti conformi.

L'UCC semplifica le regole per le transazioni commerciali comuni come prestiti garantiti e trasferimenti di determinati asset fornendo default e gap filler per semplificare il diritto commerciale e incoraggiare le parti a stipulare accordi, e impone alcune regole obbligatorie. Dopo tre anni di studio, dibattito e stesura, gli emendamenti del 2022 all'Uniform Commercial Code incorporano il nuovo articolo 12 dell'UCC che adatta la legge esistente agli asset digitali. Perché questo è importante per le Cripto? Molte domande assillanti saranno risolte se gli emendamenti dell'UCC del 2022 saranno adottati uniformemente da tutti i 50 stati. Ad esempio:

In che modo l'articolo 12 proposto dall'UCC si applica ai miei asset digitali?

L'articolo 12 dell'UCC crea una nuova categoria di asset denominata Controllable Electronic Record (CER), che si basa sulle disposizioni UCC esistenti e applica tale legge a coloro che hanno il controllo, piuttosto che il possesso, di CER. La legge esistente che affronta il perfezionamento degli interessi di sicurezza si basa sulla presentazione di dichiarazioni di finanziamento o sul concetto di possesso, che generalmente richiede il possesso fisico. (Un interesse di sicurezza perfezionato è un interesse sicuro in un asset che non può essere rivendicato da un'altra parte.)

Le risorse digitali come ether e token non fungibili (NFT) sono immateriali e non possono essere possedute secondo la legge. Invece di basarsi sul possesso fisico, la definizione CER utilizza il termine "controllo". Il controllo è determinato tramite un test funzionale che richiede più del semplice controllo della chiave privata e si concentra sul potere di godere sostanzialmente di tutti i vantaggi della risorsa e di impedire ad altri di godere sostanzialmente di tutti i vantaggi della risorsa e sulla capacità di trasferire la risorsa a terzi.

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La maggior parte delle criptovalute, token, stablecoin e NFT più comuni sono probabilmente CER, dato che una persona può godere sostanzialmente di tutti i loro benefici escludendo contemporaneamente tutti gli altri dall'interferenza con il proprio godimento.

Le mie monete sono "sporche"?

“Pulito” o “vergine"le monete che non sono circolate dopo essere state estratte sono state pubblicizzate come più desiderabili delle monete che sono circolate; questo perché le monete pulite sarebbero, ipoteticamente, esenti da rivendicazioni normative o legali che potrebbero essere collegate a tali asset quando vengono transate. Come sostiene l'argomentazione, le monete che sono state prese in un hack o impegnate come garanzia ma poi transate a una terza parte possono portare con sé una rivendicazione che si applicherebbe all'attuale detentore.

Allo stato attuale della legge, non è chiaro se (a) un asset digitale abbia una rivendicazione associata o (b) se una rivendicazione che si applica all'asset digitale continuerebbe ad applicarsi all'asset dopo che è stato trasferito a un'altra persona. L'articolo 12 chiarirebbe quando un cessionario prende un asset "soggetto a" rivendicazioni precedenti e in quali circostanze un cessionario può "prendere libero" da rivendicazioni.

Una persona che riceve un asset in buona fede, che dà valore in cambio e che non ha notizia di una richiesta concorrente, prenderebbe l'asset libero da qualsiasi altra richiesta. Pertanto, l'articolo 12 aumenterebbe la negoziabilità dei CER trattandoli in modo simile ad altri strumenti negoziabili come assegni e cambiali.

Ho un diritto di garanzia su una garanzia costituita da asset digitali?

Sebbene molti prestiti siano intenzionalmente non garantiti, il che significa che il prestatore non ha il diritto di procedere contro la garanzia in caso di inadempimento, in altri casi un mutuatario potrebbe voler concedere al prestatore un interesse di garanzia legalmente esecutivo su asset digitali offerti come garanzia. Prima dell'articolo 12 era difficile perfezionare un interesse di garanzia su quegli asset digitali e che l'interesse di garanzia ottenesse la priorità sugli interessi concorrenti.

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Includendo i CER, la nuova legge chiarirebbe che il perfezionamento può essere ottenuto tramite deposito (ad esempio, depositando una dichiarazione di finanziamento UCC-1 presso l'ufficio di deposito dello stato competente) o tramite controllo del CER effettivo, e darebbe una super-priorità a coloro che perfezionano tramite controllo rispetto a coloro con dichiarazioni di finanziamento depositate in precedenza. Finché l'articolo 12 dell'UCC non sarà promulgato da tutti gli stati, dovremo affrontare una situazione confusa in cui regole diverse potrebbero essere applicate più o meno arbitrariamente a seconda di fattori come la posizione del debitore.

Mentre gli aggiornamenti all'UCC affrontano la certezza delle transazioni commerciali che coinvolgono le Cripto, l'UCC non affronta altre leggi sostanziali che potrebbero influenzare queste attività; cerca altrove per chiarezza sulla regolamentazione dei titoli e delle materie prime, sulla proprietà intellettuale, sulle tasse, sulle sanzioni, sull'antiriciclaggio o sui diritti dei clienti degli exchange digitali. L'articolo 12 crea inadempienze e gap filler, in modo che le parti possano effettuare transazioni in base a un insieme comune di regole senza dover negoziare accordi complessi nel corso delle loro transazioni.

È tempo che il settore Cripto abbia certezza sui prestiti garantiti e certezza sul significato legale delle transazioni di asset digitali. Il settore Cripto dovrebbe supportare l'adozione dell'articolo 12 dell'UCC.