Un proyecto de ley de la Cámara de Representantes dificultaría que la SEC argumente que los tokens Cripto son valores

Un nuevo proyecto de ley presentado en la Cámara aclararía que un activo digital vendido como parte de un "contrato de inversión" no se convierte necesariamente en un valor. De aprobarse,Ley de Claridad de Valores ayudaría a resolver una de las cuestiones jurídicas más debatidas en el espacio Cripto y dificultaría que la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC) argumente que muchos tokens existentes son valores no registrados.

En 2018, Bill Hinman, entonces director de la División de Finanzas Corporativas de la SEC, la unidad de la agencia que maneja el registro y la Aviso legal de valores, dio su ahora infame discursoSobre cómo se aplican las leyes de valores a los activos digitales. Sugirió que si la red en la que funciona un token en particular está "suficientemente descentralizada" hasta el punto de que "los compradores ya no esperan razonablemente que una persona o grupo realice tareas esenciales de gestión o emprendimiento", entonces la "transacción de activos digitales podría dejar de representar una oferta de valores".

Tuongvy Le es socio y director de regulación en Bain Capital Cripto. Khurram Dara es director de regulación y Regulación en Bain Capital Cripto.

Desde entonces, la cuestión de la "suficiente descentralización" y si un activo digital podría "transformarse" de un valor a no serlo ha sido objeto de un amplio debate. El presidente de la SEC, Gary Gensler, ha expresado repetidamente su escepticismo sobre las afirmaciones de los proyectos sobre la descentralización y ha...rechazado para confirmar que la razón por la que cree que Bitcoin no es un valor es porque está “suficientemente descentralizado”.

Mientras tanto, en su proceso aún en cursolitigio contra Ripple Labs y dos de sus ejecutivos por el token XRP , la SEC ha buscado distanciarse de los comentarios de Hinman de 2018, alegando que no eran una guía oficial de la agencia.

Aun así, varias de las recientes acciones de cumplimiento de la SEC han considerado si las afirmaciones de descentralización de un proyecto de token lo colocarían fuera de la definición de un "contrato de inversión", un tipo de valor definido por un conjunto de estándares conocidos comoPrueba de HoweyEn esencia, la agencia insinúa que sería posible que un token verdaderamente descentralizado quedara fuera de su ámbito, según los hechos y circunstancias de cada proyecto de Cripto .

Pero sobre la cuestión de si un valor puede “transformarse” en otra cosa, Gensler haya indicadoque no existe precedente en la ley federal de valores para el concepto.

Sin embargo, si la recientemente introducida Ley de Claridad de Valores se convierte en ley, la respuesta a esa pregunta puede que ya no importe.

¿Qué cambiaría la Ley de Claridad de Valores?

El proyecto de ley bipartidista, que los representantes Tom Emmer (republicano por Minnesota) y Darren Soto (demócrata por Florida) anunciaron en mayo, aclararía y codificaría que un activo vendido o transferido en virtud de una transacción de recaudación de fondos considerada un "contrato de inversión" —y que no es un valor— no se convierte en un valor solo por haber sido vendido o transferido como parte de una oferta de valores. Una versión del proyecto de ley fue...introducidoen 2021.

El proyecto de ley distingue esencialmente entre una transacción contractual de inversión, que es una oferta de valores, y el activo subyacente del contrato de inversión, que a menudo no es un valor (como los naranjales de Howey). Esto significa que un token ofrecido como parte de un contrato de inversión no necesitaría transformarse en algo que no sea un valor; de hecho, no sería un valor.

La distinción es importante porque hoy, a diferencia de las ofertas iniciales de monedas (ICO) del pasado, muchos equipos de desarrollo que están interesados en lanzar un token en los EE. UU. recaudan fondos en ofertas de valores que cumplen con las normas de la SEC utilizandoReglamento DOfertas (Reg D), una exención del registro en la SEC que suele asociarse con una oferta pública. En estas ofertas privadas, en lugar de vender al público, los emisores venden a "inversores acreditados" que adquieren participaciones futuras en tokens mediante acuerdos de compra (p. ej.SAFEs o SAFTs) que exigen la entrega de tokens cuando se cumplen determinadas condiciones, como el lanzamiento de la red o el protocolo.

La pregunta clave para estos proyectos no es si un valor puede “transformarse” en algo que no es valor, sino si un token puede empaquetarse en un acuerdo de múltiples etapas que implica una oferta de valores, sin convertirse en un valor.

Esta distinción entre una transacción contractual de inversión y un activo subyacente había sido "bien establecida" según el texto del proyecto de ley, pero se ha "combinado innecesariamente en el contexto de los activos digitales". Lewis Cohen de DLx LawargumentóLa distinción es coherente con la visión que históricamente han tenido los tribunales federales sobre los contratos de inversión. En este sentido, el proyecto de ley no innova, sino que aporta certeza.

El proyecto de ley también es una buena Regulación. Gensler afirma con frecuencia que los proyectos de tokens existentes deberían "presentarse y registrar" sus activos ante la SEC. Sin embargo, fusionar una transacción de contrato de inversión con el token subyacente para incluir los activos digitales en las leyes de valores no resultaría en una mejor protección para los inversores. De hecho, podría tener el efecto contrario.

Ver también:¿Quieres registrarte? Estas empresas afirman haber encontrado una plataforma amigable Cripto.

Como dicen nuestros amigos deParadigma han detallado exhaustivamente que el actual marco de Aviso legal de la SEC no es adecuado para los Cripto , ya que “no proporciona a los usuarios e inversores de criptoactivos la información que necesitan, al tiempo que niega a los Cripto un camino viable hacia el cumplimiento”.

Al brindar certeza sobre la distinción entre una transacción de inversión y los activos subyacentes, la Ley de Claridad de Valores proporciona un camino hacia el cumplimiento en los EE. UU.

Además, dado que la mayoría de las compras de Cripto se realizan en transacciones de mercado secundario que son independientes del emisor, al separar el contrato de inversión del activo subyacente, el proyecto de ley ayuda a proporcionar cierta tranquilidad a las plataformas de negociación que actualmente tienen dificultades para evaluar si un token que puede haberse ofrecido inicialmente en una transacción de valores puede posteriormente incluirse o ponerse a disposición para su negociación.

Por último, un mundo en el que un activo digital puede transformarse de ser un valor a no serlo (¿y potencialmente volver atrás?) presenta desafíos prácticos reales en términos de supervisión y cumplimiento.

El proyecto de ley de Emmer incluye una salvedad importante: el activo subyacente al contrato de inversión no es, de otro modo, un valor. Sin esta salvedad, el proyecto de ley crearía un vacío legal que permitiría a los emisores evadir las leyes de valores. Desafortunadamente, esta salvedad también implica que la SEC aún puede determinar, en última instancia, que un activo subyacente a un contrato de inversión es un valor, una discreción que podría ser abusada por un regulador más agresivo.

Hechos y circunstancias

Aun así, el proyecto de ley aportaría una claridad muy necesaria y no podría haber llegado en mejor momento. Por ejemplo, un día antes de su presentación, Grayscale reveló en un... presione soltar que la SEC había informado a la empresa de su opinión de que Filecoin (FIL) es un valor, en relación con la presentación por Grayscale de una declaración de registro para un producto fiduciario de Filecoin .

Pero Protocol Labs, el equipo que desarrolló el protocolo Filecoin , fondos recaudados de inversores acreditados en una oferta de valores que cumplía con los requisitos y estaba exenta de registro. Dado que Protocol Labs no vendió tokens al público para recaudar fondos para el desarrollo de Filecoin, el argumento de la SEC de que FIL es un valor probablemente se basa en confundir la distinción entre el contrato de inversión y el activo subyacente, que se utiliza para asegurar y comprar espacio de almacenamiento en una red descentralizada de almacenamiento de archivos.

Filecoin se ha utilizado recopilar, verificar y preservar todo, desde evidencia de crímenes de guerra en Ucrania hasta información científica importante, lo que representa ONE de los casos de uso no financiero más atractivos en todo el mundo de las Cripto.

Si bien la legislación propuesta no impediría que la SEC determine que los activos de contratos de inversión son, en general, valores, reduciría significativamente la incertidumbre tanto para inversores como para emisores. Con tan solo cinco páginas, es un proyecto de ley breve pero eficaz que aportaría claridad con una simple enmienda a la definición de «valor» en las leyes federales de valores.

Si bien cualquier legislación potencial enfrenta una batalla cuesta arriba en el Senado, el proyecto de ley es otro paso en la dirección correcta del Comité de Servicios Financieros de la Cámara, que parece estar listo para aprobar un proyecto de ley sobremonedas estables de pagoy también se rumorea que está trabajando en un proyecto de ley de estructura de mercado.