Sa Kik at Telegram Cases, Sinusubukan ng SEC na Patayin ang SAFT

Si Preston Byrne, isang kolumnista para sa seksyon ng Opinyon ng CoinDesk, ay isang kasosyo sa Anderson Kill's Technology, Media at Distributed Systems Group. Pinapayuhan niya ang mga kumpanya ng software, internet at fintech. Ang kanyang biweekly column, "Not Legal Advice," ay isang roundup ng mga nauugnay na legal na paksa sa Crypto space. Ito ay tiyak na hindi legal na payo.

Sa dulo ng huling linggo, ang U.S. Securities and Exchange Commission (SEC) ay naghain ng a mosyon para sa buod ng paghatol sa paglilitis nito laban kay Kik.

Sa pamamagitan ng background, si Kik ay isang (nabigong) instant messenger na produkto na sinusuportahan ng ilang VC kasama na si Fred Wilson ng Union Square Ventures, na sa ONE punto ay nakaupo sa board ng kumpanya. Upang muling buhayin ang mga kapalaran nito, noong 2017 nagpasya ang kumpanya na maglunsad ng $100 milyon na Initial Coin Offering, o ICO, kung saan nag-alok ang kumpanya ng mga token na tinatawag na “kin” na gagamitin bilang mga token ng pagbabayad sa loob ng gagawing “Kin Ecosystem” na pinamumunuan ng walang iba kundi si Kik mismo.

Tungkol sa pagbebenta ng mga token, isinulat ni Kik sa puting papel nito:

Upang Finance ang roadmap ng Kin, magsasagawa ang Kik ng isang kaganapan sa pamamahagi ng token na mag-aalok para sa pagbebenta ng ONE trilyong yunit mula sa kabuuang 10 trilyong yunit ng supply ng Kin. Ang mga nalikom sa kaganapan ng pamamahagi ng token ay gagamitin upang pondohan ang mga operasyon at i-deploy ang Kin Foundation. Ang isang bahagi ng mga pondong nalikom sa kaganapan ng pamamahagi ng token ay gagamitin upang maisagawa sa roadmap ng karagdagang pagpapaunlad ng tampok na binalak para sa pagsasama ng Kin sa Kik.

Sa madaling sabi na ang common-law na Howey Test para sa pagtukoy kung ang isang scheme ay isang seguridad para sa mga layunin ng batas ng U.S. (at samakatuwid ay napapailalim sa regulasyon ng securities) ay "[a] isang pamumuhunan, kontrata, o iskema na kinasasangkutan ng [b] ang pamumuhunan ng pera [c] sa isang karaniwang negosyo na may [d] inaasahan ng mga kita [e] na nagmumula sa mga pagsisikap ng isang tagataguyod o ikatlong partido," parang isang puting papel na inilarawan sa halip na isang partido. ang mga kahon na iyon.

Tingnan din ang: Preston Byrne - Paano Makaligtas sa Coronavirus at KEEP Buhay ang Iyong Startup

Sapat na sabihing, hindi sumasang-ayon si Kik sa pagtatasa na iyon, ang pagtatalo sa mga mamimili ng mga kamag-anak ay hindi (a) ay namumuhunan sa isang karaniwang negosyo o (b) sila ay ginawa sa pag-asa ng mga kita o (c) sila ay ginawa sa pamumuhunan sa publiko, na isinagawa sa ilalim ng isang pribadong placement exemption sa ilalim ng Rule 506(c) ng Regulasyon D sa ilalim ng isang Simpleng Kasunduan para sa Kasunduan sa ilalim ng isang kontrata para sa Kasunduan sa Kinabukasan. "SAFT" para sa maikling salita.

Ang SAFT, para sa inyo na hindi pa nakakita ng ONE, ay isang kontrata na bahagi ng isang two-step coin issuance structure na pinasimunuan ng ilang white shoe law firm sa New York noong 2017-18 period.

Pinahintulutan ng SAFT ang mga tagapagbigay ng token na magbenta ng pangako ng paghahatid ng token sa hinaharap sa mga mamumuhunan sa halip na ibenta mismo ang mga token sa mga mamumuhunan. Ang lohika sa likod ng diskarteng ito ay direktang nagbebenta ng mga token sa mga mamumuhunan ay may panganib na gawing mga seguridad ang mga token na iyon para sa mga layunin ng batas ng U.S., na may kasamang mga resulta sa regulasyon. Dahil ang legal na katayuan ng mga token na direktang ibinebenta para sa mga layunin ng pamumuhunan ay, hindi bababa sa mga kumpanya na ang mga libro ng negosyo ay lumaki sa mga nag-isyu ng token, hindi sigurado noong 2016-17, ang SAFT ay nangako ng katiyakan sa mga mamumuhunan sa pamamagitan ng pagtrato sa hindi bababa sa paunang transaksyon nang malinaw bilang isang alok ng mga securities.

Sa paghahatid ng isang functional na network sa ibang araw, kapag ang tala ay na-convert sa mga token, ang mga token ay mawawala ang kanilang karakter bilang mga securities at sa halip ay naging "utility token." Sa puntong iyon, gagana ang mga ito bilang, at makokontrol bilang, anumang iba pang lisensyadong software na produkto, maliban na ang mga "utility token" na ito ay tatakbo sa mga desentralisadong network sa halip na gamitin upang bumili ng software mula sa isang sentral na provider.

Sa sandaling ituring bilang pinakamahusay na kasanayan sa pagsunod sa industriya ng Cryptocurrency , [ang SAFT] ay lubos na mababawasan sa pagiging kapaki-pakinabang nito sa US

Ang diskarte na ito ay dapat na ihambing sa mga kagawian sa industriya sa panahon ng 2013-16, kung kailan karaniwang ibinebenta ng mga taga-isyu ng barya ang kanilang mga token nang direkta sa publikong namumuhunan. Ang SEC ay nagsagawa ng kaunting pagpapatupad maliban sa mga kaso ng matinding panloloko tulad ng, halimbawa, ang Josh Garza/Paycoin Ponzi scheme na bumagsak noong unang bahagi ng 2014.

Mula sa kalagitnaan ng 2017, kasunod ng “Ulat ng DAO ng Pagsisiyasat,” na malawak na itinuturing bilang isang babala sa mga nag-isyu ng barya, ang pinakamahusay na kasanayan sa industriya ay umunlad kaya halos lahat ng mga token na ibinebenta sa Estados Unidos ng mga mapagkakatiwalaang proyekto ay inisyu ng SAFT at hindi direkta sa publiko.

Tingnan din ang: Preston Byrne - Pagkatapos ng COVID-19, Dapat Maging Matatag ang Mga Kumpanya, Hindi Lang Mahusay

Bagama't may ilang mga sistema kung saan maaaring magkaroon ng kahulugan ang argumentong "utility token" (halimbawa, mga system na gumagamit ng mga on-chain na token upang i-regulate ang bandwidth o desentralisadong storage), marami pang iba na hindi nito ginagawa. Sa personal, tinutuligsa ako ng TON ng Telegram at ng mga kamag-anak ni Kik bilang hindi nagsisilbi ng anumang functionality maliban sa pagiging isang money-substitute at investment vehicle, bagama't kung ito ay legal ang kaso ay depende sa resulta ng paglilitis.

Lumilitaw na sinusubukan ng SEC na tingnan ang dalawang hakbang na proseso ng pagpapalabas ng SAFT na naging pangkaraniwan sa panahon ng 2017-19, sa pagsasabing ito ay isang intermediate na hakbang ay isang artipisyal na pagtatangka na lampasan ang mga batas ng seguridad. Sa pareho Telegram at Kik sinasabi ng komisyon na ang pamamahagi ng mga token sa mga namumuhunan sa isang SAFT na may layuning pasulong na pamamahagi sa US ng mga namumuhunan na iyon ay hindi, sa katunayan, isang pribadong paglalagay ngunit isang hakbang sa paghahanda para sa isang pampublikong alok sa pamamagitan ng mga palitan ng Cryptocurrency , kung saan ang mga may hawak ng SAFT ay kinokontrol hindi bilang mga mamumuhunan, ngunit bilang mga ayon sa batas na underwriter para sa pagpapatuloy na pamamahagi sa publiko. Ang pag-uugali na ito, siyempre, ay ipinagbabawal sa ilalim ng Seksyon 5 ng Securities Act of 1933, maliban kung ang isang pahayag sa pagpaparehistro ay naaprubahan ng SEC at ang mga token ay kinokontrol bilang mga securities.

Sa isang desisyon na nagbibigay sa SEC ng permanenteng utos laban sa Telegram noong nakaraang buwan, tinukoy ng korte ang dalawang-hakbang na SAFT-pagkatapos ay ipinamahagi-sa-Amerika bilang "isang disguised pampublikong pamamahagi." Sa Kik, hinihiling ng SEC sa korte na gawin ito muli. Inakusahan ng komisyon na nabigo si Kik na sumunod sa exemption mula sa pagpaparehistro sa ilalim ng panuntunan 506(c) ng Regulasyon D dahil ibinenta ni Kik ang mga kamag-anak sa parehong retail mom & pop investors at mga sopistikadong accredited investor sa parehong oras. Higit pa rito, binabanggit Telegram, sinasabi nitong "ang bahagi ng alok ni Kik sa mga kalahok ng SAFT... ay isang pampublikong pamamahagi ng mga mahalagang papel sa mga kalahok ng SAFT na nagsisilbing mga underwriter na ayon sa batas."

Tingnan din ang: Sinasalungat ng SEC ang Maikling Suporta ng Blockchain Association kay Kik, Sabi ng Grupo ay T 'Neutral'

Sa bahagi nito, Kik pinagtatalunan ito, na nangangatwiran na ito ay isang hiwalay na alok ng isang produkto ng software na sinadya upang gamitin, sa halip na ispekulasyon sa: "Kailanman ay hindi inanunsyo ni Kik ang Kin bilang isang passive investment... paulit-ulit na binibigyang-diin [nito] na ang Kin ay magiging isang daluyan ng palitan sa bagong ekonomiya ng mga digital na serbisyo."

Medyo halo-halo ang mga mensaheng ipinapadala ng gobyerno. Halimbawa, ang Coinbase Pro ay naglilista ng ilang mga pre-sold na token na napakaliit ng pagkakaiba mula sa kamag-anak o TON sa kanilang paraan ng pagbebenta, ngunit laban sa kung saan walang pagpapatupad, kahit sa publiko, ngunit hindi pa naganap.

Idinidikta ng Prudence na hanggang sa magkaroon ng karagdagang gabay, ang mga developer ng token protocol ay lubos na nag-iingat. Kung magtatagumpay ang SEC sa mosyon na ito para sa buod ng paghatol, ang istruktura ng SAFT, na dating itinuturing na pinakamahusay na kasanayan sa pagsunod sa industriya ng Cryptocurrency , ay lubos na mababawasan sa pagiging kapaki-pakinabang nito sa US