С помощью дел Kik и Telegram SEC пытается уничтожить SAFT

Престон Бирн, обозреватель раздела «Мнение» CoinDesk, является партнером в группе Технологии, медиа и распределенных систем Anderson Kill. Он консультирует компании, занимающиеся программным обеспечением, интернетом и финтехом. Его двухнедельная колонка «Not Legal Advice» представляет собой обзор актуальных юридических тем в Криптo . Это определенно не юридический совет.

В конце прошлой недели Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) подалаходатайство о вынесении решения в порядке упрощенного судопроизводствав судебном процессе против Kik.

В качестве предыстории, Kik был (провальным) продуктом для обмена мгновенными сообщениями, поддерживаемым рядом венчурных капиталистов, включая Фреда Уилсона из Union Square Ventures, который в какой-то момент входил в совет директоров компании. Чтобы оживить свое состояние, в 2017 году компания решила запустить первичное размещение монет (ICO) на сумму 100 миллионов долларов, в рамках которого компания предложила токены под названием «kin» для использования в качестве платежных токенов в рамках будущей «экосистемы Kin», возглавляемой никем иным, как самим Kik.

Что касается продажи токенов, Kik написал в своей белой книге:

Для Финансы дорожной карты Kin Kik проведет мероприятие по распределению токенов, в ходе которого будет выставлен на продажу ONE триллион единиц из общего запаса Kin в 10 триллионов единиц. Доходы от мероприятия по распределению токенов будут использованы для финансирования операций и развертывания Kin Foundation. Часть средств, собранных в ходе мероприятия по распределению токенов, будет использована для выполнения дорожной карты по разработке дополнительных функций, запланированных для интеграции Kin в Kik.

Если кратко напомнить, что тест Хауи, применяемый в рамках общего права для определения того, является ли схема ценной бумагой для целей законодательства США (и, следовательно, подпадает ли она под регулирование ценных бумаг), — это «[a] инвестиция, контракт или схема, включающая [b] инвестирование денег [c] в общее предприятие с [d] ожиданием прибыли [e], возникающей в результате усилий промоутера или третьей стороны», то то, что Kik описала в своей белой книге, звучит так, будто она удовлетворяет многим из этих требований.

См. также: Престон Бирн — Как пережить коронавирус и KEEP свой стартап

Достаточно сказать, что Кик не согласен с этой оценкой, утверждая, что покупатели Kin (a) не инвестировали в общее предприятие, и (b) не делали этого с ожиданием прибыли, и (c) не делали этого для инвестирующей общественности, поскольку они проводились в соответствии с исключением частного размещения в соответствии с Правилом 506(c) Положения D в рамках договора о продаже токенов, известного как Простое соглашение о будущих токенах, или сокращенно «SAFT».

Для тех из вас, кто ONE не видел, SAFT — это контракт, который является частью двухэтапной структуры выпуска монет, впервые внедренной рядом юридических фирм в Нью-Йорке еще в период 2017–2018 годов.

SAFT позволял эмитентам токенов продавать обещание будущей поставки токенов инвесторам вместо продажи самих токенов инвесторам. Логика этого подхода заключалась в том, что продажа токенов напрямую инвесторам рисковала превратить эти токены в ценные бумаги для целей законодательства США с сопутствующими нормативными последствиями. Поскольку правовой статус токенов, проданных напрямую в инвестиционных целях, был неопределенным, по крайней мере среди фирм, чьи книги операций были переполнены эмитентами токенов, еще в 2016-17 годах, SAFT обещал инвесторам определенность, рассматривая по крайней мере первоначальную транзакцию однозначно как предложение ценных бумаг.

При поставке функциональной сети позднее, когда банкнота будет преобразована в токены, токены потеряют свой характер ценных бумаг и вместо этого станут «утилитарными токенами». В этот момент они будут функционировать и регулироваться как любой другой лицензированный программный продукт, за исключением того, что эти «утилитарные токены» будут работать в децентрализованных сетях, а не использоваться для покупки программного обеспечения у центрального поставщика.

Когда-то [SAFT] считался лучшей практикой соблюдения нормативных требований в Криптовалюта индустрии, но его полезность в США значительно снизится.

Этот подход следует противопоставить отраслевой практике в период 2013-16 годов, когда эмитенты монет обычно продавали свои токены напрямую инвесторам. SEC предпринимала мало мер по обеспечению соблюдения, за исключением случаев вопиющего мошенничества, например,Джош Гарза/Paycoin Ponzi-схемакоторый рухнул в начале 2014 года.

С середины 2017 года, после решения SEC «Отчет DAO о расследовании», что было широко расценено как предупредительный выстрел в адрес эмитентов монет, передовая практика отрасли изменилась таким образом, что практически все токены, продаваемые в Соединенных Штатах авторитетными проектами, выпускались SAFT, а не напрямую публике.

Смотрите также:Престон Бирн - После COVID-19 компании должны быть устойчивыми, а не только эффективными

Хотя есть некоторые системы, для которых аргумент «полезного токена» может иметь смысл (например, системы, которые используют токены в цепочке для регулирования пропускной способности или децентрализованного хранения), есть много других, для которых он не имеет смысла. Лично мне TON Telegram и родственные Kik's системы кажутся не выполняющими никакой другой функции, кроме как быть заменителем денег и инвестиционным инструментом, хотя будет ли это юридически обоснованным, будет зависеть от исхода судебного разбирательства.

SEC, похоже, пытается пересмотреть двухэтапный процесс выпуска SAFT, который стал столь распространенным в период 2017-19 гг., утверждая, что это был промежуточный шаг, который был искусственной попыткой обойти законы о ценных бумагах. В обоих случаяхТелеграмма и Кик комиссия утверждает, что распределение токенов среди инвесторов в SAFT с целью их дальнейшего распределения в США этими инвесторами на самом деле не является частным размещением, а подготовительным шагом к публичному предложению через Криптовалюта биржи, при этом держатели SAFT регулируются не как инвесторы, а как установленные законом андеррайтеры для дальнейшего распределения среди публики. Такое поведение, конечно, запрещено в соответствии с разделом 5 Закона о ценных бумагах 1933 года, если только регистрационное заявление не было одобрено SEC, а токены регулируются как ценные бумаги.

В постановлении, предоставляющем SEC постоянный запрет против Telegramв прошлом месяце,суд назвал двухэтапную SAFT-затем-распространение-в-Америке «замаскированным публичным распространением».Кик,SEC просит суд сделать это еще раз. Комиссия утверждает, что Kik не выполнила освобождение от регистрации в соответствии с правилом 506(c) Положения D, поскольку Kik продала Kin как розничным инвесторам mom & pop, так и опытным аккредитованным инвесторам одновременно. Кроме того, ссылаясь наТелеграммаВ нем утверждается, что «часть предложения Kik участникам SAFT… представляла собой публичное размещение ценных бумаг, при этом участники SAFT выступали в качестве установленных законом андеррайтеров».

Смотрите также:SEC выступает против кратких отчетов Blockchain Association в поддержку Kik, заявляя, что группа T является «нейтральной»

Со своей стороны, Кикоспаривает это, утверждая, что это было отдельное предложение программного продукта, которое предназначалось для использования, а не для спекуляций: «Kik никогда не рекламировала Kin как пассивную инвестицию… [она] неоднократно подчеркивала, что Kin станет средством обмена в этой новой экономике цифровых услуг».

Послания, которые посылает правительство, несколько неоднозначны. Например, Coinbase Pro перечисляет ряд предварительно проданных токенов, которые мало чем отличаются от Kin или TON по способу продажи, но против которых пока не было предпринято никаких мер принудительного характера, по крайней мере публично.

Благоразумие требует, чтобы разработчики протокола токенов проявляли крайнюю осторожность до тех пор, пока не появятся дальнейшие указания. Если SEC добьется успеха в этом ходатайстве о вынесении решения в упрощенном порядке, структура SAFT, которая когда-то считалась лучшей практикой соответствия в Криптовалюта индустрии, значительно снизит свою полезность в США