Ce que les émetteurs et les investisseurs d'ICO doivent savoir sur les impôts

Lisa Zarlenga est coprésidente du groupe fiscal et John Cobb est associé au cabinet d'avocats Steptoe & Johnson.

L'article suivant est une contribution exclusive à la série Crypto and Taxes 2018 de CoinDesk.

Au cours des deux dernières années, les émissions de jetons blockchain, parfois appelées offres initiales de pièces ou ICO, ont explosé, tant en termes de nombre que de taille.

Selon le tracker ICO de CoinDesk, il y a eu 43 ICO en 2016, levant un total de 256 millions de dollars ; ce nombre est passé à 343 ICO en 2017, levant plus de 5,4 milliards de dollars ; jusqu'à présent en 2018, 92 ICO ont levé plus de 3 milliards de dollars.

Une grande attention a été accordée aux questions réglementaires liées aux émissions de jetons, notamment le traitement potentiel des jetons comme des titres soumis à la réglementation de la Securities and Exchange Commission, le traitement des jetons comme des matières premières soumises à la réglementation de la Commodity Futures Trading Commission et le traitement des émetteurs comme des entreprises de services monétaires soumises à la réglementation du Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN) du Département du Trésor.

On a accordé moins d'attention aux problèmes fiscaux potentiels qui pourraient survenir tant pour les émetteurs que pour les investisseurs. Pourtant, ces problèmes sont tout aussi réels.

L'Internal Revenue Service (IRS) n'a publié aucune directive concernant le traitement fiscal des émissions de jetons. Les praticiens et les contribuables sont donc généralement contraints d'appliquer les règles fiscales existantes en s'appuyant sur des précédents et des règles qui offrent des analogies imparfaites avec les émissions de jetons.

De nombreux domaines d'incertitude existent, notamment la caractérisation appropriée des jetons à des fins fiscales ; les problèmes de déclaration et de retenue à la source pour les émetteurs de jetons ; et le traitement des préventes de jetons par l'utilisation d'instruments tels que le Simple Agreement for Future Tokens (SAFT) ou le Simple Agreement for Future Equity or Tokens (SAFE-T).

Traitement fiscal symbolique

En général, les faits et les circonstances d’une émission de jetons particulière, y compris les droits associés à un jeton, doivent être analysés pour déterminer la caractérisation appropriée des jetons à des fins fiscales.

Un jeton peut être considéré comme une dette ou une participation dans l'entité émettrice, comme une participation dans une société de fait entre les détenteurs de jetons en l'absence d'entité, comme un paiement anticipé pour des biens et services, comme une « monnaie virtuelle convertible » au sens de l'Avis 2014-21 (considérée comme un bien), ou comme tout autre type de bien. Les conséquences fiscales pour les émetteurs et les détenteurs dépendront de la catégorie à laquelle appartient le jeton.

Équité.Les jetons caractérisés à des fins fiscales comme des capitaux propres d'une société (parce que, par exemple, ils ont des droits de distribution, des droits à une part des bénéfices ou des droits de vote) n'entraînent généralement pas d'impôt courant pour les émetteurs et, s'ils sont structurés correctement, les investisseurs peuvent différer l'impôt sur toute Cryptomonnaie appréciée utilisée pour acquérir les jetons jusqu'à ce qu'ils utilisent ou cèdent les jetons.

Toutefois, si la participation au capital est détenue dans une société de personnes, les règles peuvent devenir très compliquées et le revenu imposable de la société de personnes sera FLOW aux investisseurs, qui peuvent donc avoir une obligation fiscale continue.

Dette.Les jetons qualifiés de dette (parce que, par exemple, il existe une obligation certaine de rembourser l'investisseur avec intérêts) ne donnent généralement pas lieu à un impôt courant pour l'émetteur ou l'investisseur, mais peuvent donner lieu à des paiements d'intérêts réputés sur la durée du « prêt » et peuvent donner lieu à un impôt pour l'émetteur si le prêt est un jour annulé.

Biens/services prépayés :Les jetons peuvent représenter la possibilité d'acquérir des biens ou des services fournis sur la plateforme et, à ce titre, peuvent être considérés comme un paiement anticipé pour ces biens ou services. Si l'émetteur remplit certaines conditions, notamment la non-comptabilisation du revenu à des fins comptables, il peut reporter la comptabilisation du revenu provenant des biens ou services payés d'avance à l'exercice fiscal suivant.

Propriété.Les jetons qualifiés de biens (qu'il s'agisse d'une monnaie virtuelle convertible en vertu de l'avis 2014-21 ou autre) entraînent généralement pour l'émetteur un impôt courant égal au montant du produit reçu moins toute base dans les jetons.

De plus, si l'investisseur a utilisé une Cryptomonnaie appréciée pour acquérir les jetons, cela entraînera généralement un impôt courant pour l'investisseur sur la Cryptomonnaie appréciée, bien que, selon les faits, l'investisseur puisse être en mesure de faire valoir que l'échange de Cryptomonnaie contre des jetons était un échange de même nature à impôt différé, au moins avant 2018.

La plupart des jetons que nous avons vus ont de multiples utilisations, notamment comme moyen d’échange sur la plateforme, et entrent probablement dans cette catégorie.

Ainsi, les ICO permettent aux émetteurs de jetons de lever des fonds dès le début du cycle de vie de l'entreprise, et ces fonds peuvent être imposés dès le départ si les jetons sont traités comme des biens. Cependant, les dépenses nécessaires au développement complet de la plateforme peuvent être engagées ultérieurement, ce qui inverse le modèle habituel d'une start-up.

Largages aériens de jetons

Certains émetteurs de jetons émettent certains de leurs jetons gratuitement via un « airdrop ».

Les destinataires s'inscrivent souvent pour recevoir des jetons par avion via le site Web de l'émetteur, et ils doivent parfois faire quelque chose pour les recevoir, comme utiliser les médias sociaux pour faire connaître les jetons.

La valeur des jetons reçus lors d'un largage aérien constitue probablement un revenu imposable pour le destinataire, mais ils pourraient donner lieu à une déduction pour l'émetteur s'ils sont considérés comme des paiements pour des activités de marketing.

Déclaration et retenue à la source

Les émetteurs de jetons doivent être conscients des diverses exigences en matière de déclaration et de retenue qui pourraient s’appliquer aux émissions de jetons.

Par exemple, les émetteurs de jetons pourraient être soumis aux règles de déclaration des échanges de troc sur le formulaire 1099-B si les jetons sont correctement caractérisés comme des « titres » par lesquels les clients de l'émetteur échangent des biens ou des services.

Si un jeton est correctement qualifié de capital ou de dette, alors un émetteur de jeton peut avoir besoin de déclarer les paiements effectués aux détenteurs américains sur le formulaire 1099 approprié ou de retenir et de déclarer les paiements effectués aux détenteurs étrangers de jetons sur le formulaire 1042.

Si le jeton est considéré comme une participation dans une société de personnes, l'émetteur doit déposer le formulaire 1065 et l'annexe K-1 auprès des associés. Enfin, les émetteurs de jetons doivent envisager l'application potentielle des exigences de déclaration et de retenue à la source sur les formulaires 1099 ou 1042 s'ils effectuent un Airdrop de jetons.

SAFT et SAFE-T

Les émetteurs de jetons pré-vendent souvent certains jetons via un SAFT ou un SAFE-T.

Dans le cadre d'un SAFT, le détenteur paie généralement un montant fixe (en monnaie fiduciaire ou en Cryptomonnaie) pour avoir le droit de recevoir un montant déterminable de jetons lors d'une vente de jetons au public.

Les SAFT prévoient généralement un traitement fiscal similaire à celui d'un contrat à terme. Si ce traitement est respecté, l'imposition du montant d'achat devrait être différée jusqu'à la livraison des jetons au détenteur du SAFT.

Toutefois, la caractérisation d'un SAFT comme un contrat à terme ne sera pas nécessairement respectée par l'IRS ; l'agence peut chercher à requalifier un SAFT comme un instrument de dette ou à le distinguer d'un contrat à terme prépayé traditionnel et à taxer le produit à la réception.

Un SAFE-T repose sur un accord simple de placement en actions futures (SAFE), censé être traité comme des actions plutôt que comme une dette convertible. Le traitement fiscal d'un SAFE-T est incertain, mais il contient des éléments d'un SAFT et d'un SAFE.

Selon les termes du SAFE-T, il pourrait être traité comme un droit d'achat d'actions conditionnel, un SAFT avec un élément de capitaux propres ou une unité d'investissement composée d'un élément de capitaux propres et d'un élément SAFT.

Conclusion

Il devrait être évident, d’après cette discussion, qu’il existe peu de directives de l’IRS sur la manière de traiter une offre de jetons, SAFT ou SAFE-T à des fins fiscales.

Déterminer comment qualifier ces instruments à des fins fiscales est un processus rigoureux. Les émetteurs doivent consulter un conseiller fiscal pour les aider à structurer leurs offres de jetons afin de minimiser le risque de requalification par l'IRS.

Formulaire d'impôtimage via Shutterstock.