SEC Munchee замовляє рецепт на порушення прав на цінні папери

Кетрін Купер – юрист, який консультує фінансові установи з правових та нормативних питань. Перед відкриттям своєї практики вона працювала на керівних посадах у NYSE Euronext, Barclays і Citigroup Global Ринки, а також у Відділі забезпечення виконання Комісії з торгівлі товарними ф’ючерсами.

Ця стаття не призначена для надання юридичних порад.

Комісія з цінних паперів і бірж Замовлення Манчі надав ринку токенів багато чого пожувати.

Насправді, наказ пропонує найважливіше розуміння поглядів SEC на те, як аналізувати ICO відповідно до законодавства про цінні папери з моменту опублікування 25 липня. звіт щодо пропозиції DAO.

Нагадаємо: 11 грудня регулятор видав розпорядження адміністративний порядок прийнявши пропозицію про врегулювання від Munchee Inc. Стартап запустив початкову пропозицію монет, щоб залучити 15 мільйонів доларів для покращення свого додатка Munchee, побудувавши екосистему користувачів, які мали писати відгуки про ресторани, надавати рекламні можливості ресторанам і дозволяти власникам токенів використовувати жетони для покупки їжі та напоїв.

На другий день, коли його токени були доступні для продажу, Munchee припинив пропозицію після того, як з ним зв’язалися співробітники SEC, і повернув кошти, сплачені покупцями, які купили токени.

Незважаючи на твердження Munchee про те, що вона «провела «аналіз Howey» і що «за поточним планом продаж корисних токенів [Munchee] не створює значного ризику залучення федеральних законів про цінні папери», SEC не погодилася.

Нагадаємо, що в своєму Звіт DAO, SEC вперше проаналізувала пропозицію токенів під Тест Хоуї щоб визначити, чи була пропозиція токенів пропозицією цінних паперів. Згідно з критерієм Хауї, продукт є «інвестиційним контрактом» і, отже, цінним папером, якщо він передбачає (1) інвестицію грошей (2) у звичайне підприємство з (3) розумним очікуванням прибутку, який (4) має бути отримані в результаті підприємницьких чи управлінських зусиль інших.

Але наказ SEC Munchee дає суттєве додаткове уявлення про те, як співробітники SEC думають про шість загальних елементів багатьох ICO, коли вони визначають, чи є ICO пропозицією цінних паперів за тестом Хоуї: (1) чи токени можна використовувати негайно, (2) очікування покупців, чи підвищаться вартість жетонів, (3) чи буде очікуване зростання вартості отримано завдяки зусиллям інших, (4) чи буде вторинний ринок токенів, (5) як рекламується пропозиція ICO та (6) як використовуватимуться доходи від ICO.

Нижче наведено список висновків із коментарів SEC щодо цих шести загальних елементів. Емітенти ICO, які бажають уникнути викриття випуску цінних паперів, можуть уникати комбінацій наступних страв, зокрема тієї самої комбінації страв, які подавав Munchee.

Одразу придатний до використання

У розпорядженні зазначається, що « ONE не міг купити будь-які товари чи послуги за [токени Munchee] протягом відповідного періоду». Імовірно, відповідний період припадає на період пропозиції та до того, як Munchee додав у додаток функцію покупки їжі за жетони.

Багато юристів, які консультують емітентів ICO, вважали, що якщо токен не можна буде використовувати відразу після продажу, це буде дуже вагомим фактором на користь визнання токена цінним папером, і якщо токен стане придатним для використання відразу, це буде сильний фактор, який перешкоджає тому, що це безпека.

Незважаючи на те, що токен Munchee не можна було використовувати відразу, SEC застерегла від міркувань, що якщо токен можна використовувати негайно, це є вагомим фактором для того, щоб він не був цінним папером:

«Навіть якби токени Munchee мали практичне застосування під час пропозиції, це не виключало б, щоб токен був цінним папером. Визначення того, чи включає транзакція цінний папір, не включає маркування – наприклад, характеристику ICO як залучення « utility token", але натомість вимагає оцінки "економічних реалій, що лежать в основі транзакції". При прийнятті цього рішення враховуються всі відповідні факти та обставини».

На винос: навіть токени, які можна негайно використовувати, можуть бути цінними паперами, залежно від усіх фактів і обставин ICO.

Очікування покупців

У наказі зазначається, що в технічному документі Munchee підкреслюється, що «екосистема», яку він мав створити, дозволяючи закусочним і ресторанам використовувати токени різними способами, призведе до зростання вартості жетонів.

У ньому також зазначено, що Munchee керуватиме компанією таким чином, щоб збільшувати вартість токенів, наприклад «спалювати токени» для обмеження пропозиції.

З цих заяв у розпорядженні робиться висновок: «Покупці обґрунтовано вважають, що вони можуть отримати прибуток, утримуючи чи торгуючи токенами [Munchee], незалежно від того, чи користувалися вони коли-небудь додатком Munchee чи іншим чином брали участь в «екосистемі» [Munchee], заснованої на [ білий папір]."

На винос: непоширені заяви промоутерів ICO про те, що їхні токени зростуть у вартості, узгоджуються з наміром інвестора, а не наміром користувача. Наприклад, свого часу люди купували дорожні чеки не тому, що думали, що вони подорожчають, а тому, що хотіли використовувати їх як безпечний спосіб транспортування грошової вартості.

Зусилля інших

У розпорядженні зазначено, що веб-сайт Munchee, реклама та офіційний документ обґрунтовували, що токени зростуть у ціні, тому що «Munchee та його агенти можуть покластися на надання значних підприємницьких та управлінських зусиль, необхідних для успіху [Munchee] токенів».

Твердження про те, що керівництво емітента ICO оновить функціональність платформи або самих токенів у майбутньому, є поширеними.

На винос: Якщо обіцянка майбутніх покращень емітента ICO поєднати з заявами емітента про те, що власники токенів отримають прибуток від відповідного збільшення вартості, це задовольнить критерій Хоуї, чи обґрунтовано очікує інвестор отримати прибуток від зусиль інших. .

Вторинний ринок

У наказі зазначається, що в технічному документі Munchee зазначено: «Munchee забезпечить, щоб [токен Munchee] був доступний на ряді бірж у різних юрисдикціях, щоб гарантувати, що це можливість для всіх власників токенів».

Зокрема, Munchee сказав, що «токени будуть доступні для торгівлі принаймні на ONE американській біржі протягом 30 днів після завершення» ICO, повідомляє SEC. «Munchee підкреслив, що він забезпечить [] вторинний торговий ринок для [] токенів буде доступним незабаром після завершення пропозиції і до створення екосистеми».

Іншими словами, власники токенів можуть отримати прибуток від зусиль Munchee створити та підтримувати вторинний ринок, не використовуючи токени для покупки товару чи послуги.

На винос: Якщо емітент ICO обіцяє підтримувати вторинний ринок, менш імовірно, що токен буде розглядатися просто як токен корисності. На вторинному ринку власник токена може отримати прибуток, навіть не використовуючи токен для цілей, для яких він був створений. Це особливо стосується випадків, коли вторинний ринок існуватиме до того, як токен стане придатним для використання за призначенням.

Манера реклами

У розпорядженні зазначається, що Munchee широко рекламувала та продавала пропозицію токенів на своєму веб-сайті та дошках оголошень, порівнюючи токени Munchee «з попередніми ICO та цифровими активами, які створювали прибуток для інвесторів».

Більше того, SEC зауважила, що оскільки Munchee зосереджувався на маркетингу, він був спрямований на людей, зацікавлених у цифрових активах і прибутках, отриманих від інвестування в такі активи, на відміну від представників ресторанної індустрії, рекламуючи, як токени «могуть їм дозволити». рекламувати в майбутньому", або іншим чином використовувати маркери в бізнесі своїх ресторанів.

На винос: Маркетинг ICO для широкої громадськості або для груп, які зосереджені на інвестиціях у цифрові активи, а не для представників галузі, які б використовували токен у звичайній діяльності, як правило, показує, що токен справді є інвестицією або безпека, а не справжній маркер корисності.

Використання виручки

У наказі пояснюється, як Munchee повідомляв покупцям токенів, що виручка від їхніх покупок буде використана:

«Доходи від пропозиції токенів [Munchee] мали використовуватися Munchee для створення «екосистеми», яка створить попит на токени [Munchee] і зробить [ці] токени більш цінними. Munchee мав переглянути додаток Munchee, щоб люди могли купувати та продавати послуги, використовуючи [ці] токени, а також залучати «партнерів», таких як ресторани, готові продавати їжу за [токени]".

На винос: коли кошти від пропозиції токенів використовуються для просування загальних корпоративних цілей емітента, а не зберігаються на умовному депонуванні чи інвестуються в транзакцію хеджування, щоб допомогти надати товар або послугу, на які покупець може обміняти токен у майбутньому. , ICO виглядає більше як інвестиція, а не відкладена покупка товару чи послуги, яка не стосується законів про цінні папери.

Зображення їжі через Shutterstock