L'ordonnance SEC Munchee est une recette pour les violations des valeurs mobilières

Katherine Cooper est avocate et conseille les institutions financières sur les questions juridiques et réglementaires. Avant d'ouvrir son cabinet, elle a occupé des postes de direction chez NYSE Euronext, Barclays et Citigroup Global Marchés, ainsi qu'au sein de la division de l'application de la loi de la Commodity Futures Trading Commission.

Cet article n’a pas pour but de fournir des conseils juridiques.

La Securities and Exchange CommissionCommande de Muncheea donné au marché des jetons de quoi se nourrir.

En fait, l'ordonnance offre l'aperçu le plus significatif des points de vue de la SEC sur la manière d'analyser les ICO en vertu des lois sur les valeurs mobilières depuis son approbation le 25 juillet.rapportconcernant l'offre DAO.

Pour récapituler : le 11 décembre, le régulateur a émis uneordre administratifacceptant une offre de règlement de Munchee Inc. La startup avait lancé une offre initiale de pièces de monnaie pour lever 15 millions de dollars afin d'améliorer son application Munchee en créant un écosystème d'utilisateurs qui devaient rédiger des critiques de restaurants, offrir des opportunités publicitaires aux restaurants et permettre aux détenteurs de jetons d'utiliser les jetons pour acheter des repas et des boissons.

Le deuxième jour où ses jetons étaient disponibles à la vente, Munchee a arrêté l'offre après avoir été contacté par le personnel de la SEC et a remboursé les fonds payés par les acheteurs qui avaient acheté des jetons.

Malgré l'affirmation de Munchee selon laquelle elle « avait effectué une 'analyse Howey' et que 'telle qu'elle est actuellement conçue, la vente des jetons utilitaires [de Munchee] ne présente pas de risque significatif d'implication des lois fédérales sur les valeurs mobilières' », la SEC n'était pas d'accord.

Rappelons que dans sonRapport DAO, la SEC a analysé pour la première fois une offre de jetons dans le cadre de laTest de Howeypour déterminer si l'offre de jetons était une offre de titres. Selon le test Howey, un produit est un « contrat d'investissement » et donc un titre s'il implique (1) l'investissement d'argent (2) dans une entreprise commune avec (3) une attente raisonnable de bénéfices qui (4) doivent être tirés des efforts entrepreneuriaux ou de gestion d'autrui.

Mais l'ordonnance Munchee de la SEC fournit un aperçu supplémentaire significatif sur la façon dont le personnel de la SEC pense à six éléments communs à de nombreuses ICO dans leur détermination si une ICO est une offre de titres selon le test Howey : (1) si les jetons sont immédiatement utilisables, (2) l'attente des acheteurs quant à la hausse de la valeur des jetons, (3) si une hausse de valeur attendue sera dérivée des efforts d'autres personnes, (4) s'il y aura un marché secondaire pour les jetons, (5) comment l'offre ICO est annoncée, et (6) comment le produit de l'ICO doit être utilisé.

Vous trouverez ci-dessous un menu de points à retenir des commentaires de la SEC sur ces six éléments communs. Les émetteurs d'ICO qui souhaitent éviter d'être reconnus coupables d'émission de titres voudront peut-être éviter les combinaisons des plats suivants, et en particulier, la même combinaison des plats que Munchee servait.

Immédiatement utilisable

L'ordonnance précise que « ONE n'a pu acheter de biens ou de services avec [les jetons Munchee] pendant toute la période concernée ». Il est probable que la période concernée se situe pendant l'offre et avant que Munchee n'ajoute à l'application la fonctionnalité permettant d'acheter des repas avec les jetons.

De nombreux avocats conseillant les émetteurs d'ICO ont pensé que si le jeton n'était pas utilisable dès qu'il était vendu, cela constituait un facteur très important en faveur du fait que le jeton soit considéré comme un titre, et si un jeton était immédiatement utilisable, cela constituerait un facteur important en faveur du fait qu'il ne soit pas un titre.

Même si le jeton Munchee n'était pas immédiatement utilisable, la SEC a mis en garde contre le raisonnement selon lequel si un jeton est immédiatement utilisable, cela constitue un facteur important pour qu'il ne soit pas un titre :

« Même si les jetons Munchee avaient une utilité pratique au moment de l'offre, cela n'empêcherait pas le jeton d'être un titre. Déterminer si une transaction implique un titre ne dépend pas de l'étiquetage - comme caractériser une ICO comme impliquant un « jeton utilitaire » - mais nécessite plutôt une évaluation des « réalités économiques sous-jacentes à une transaction ». Tous les faits et circonstances pertinents sont pris en compte pour prendre cette décision. »

Emporter:Même les jetons immédiatement utilisables peuvent être des titres, en fonction de tous les faits et circonstances de l'ICO.

Les attentes des acheteurs

L'ordonnance observe que le livre blanc de Munchee soulignait que « l'écosystème » qu'il était censé créer, permettant aux convives et aux restaurants d'utiliser les jetons de diverses manières, entraînerait une augmentation de la valeur des jetons.

Il a également déclaré que Munchee dirigerait l'entreprise de manière à faire augmenter la valeur des jetons, par exemple en « brûlant des jetons » pour restreindre l'offre.

À partir de ces déclarations, l'ordonnance conclut : « Les acheteurs pourraient raisonnablement croire qu'ils pourraient tirer profit de la détention ou de l'échange de jetons [Munchee], qu'ils aient ou non utilisé l'application Munchee ou participé d'une autre manière à l'écosystème [Munchee], sur la base [du livre blanc] ».

Emporter:Les affirmations courantes des promoteurs d'ICO selon lesquelles leurs jetons prendront de la valeur correspondent à l'intention d'un investisseur, et non à celle d'un utilisateur. Par exemple, à l'époque, les gens achetaient des chèques de voyage non pas parce qu'ils pensaient que leur valeur augmenterait, mais parce qu'ils voulaient les utiliser comme moyen sûr de transporter de la valeur monétaire.

Les efforts des autres

L'ordonnance note que le site Web, la publicité et le livre blanc de Munchee estimaient que la valeur des jetons augmenterait parce que « Munchee et ses agents pouvaient être considérés comme fiables pour fournir les efforts entrepreneuriaux et de gestion importants nécessaires pour faire des jetons [Munchee] un succès ».

Les déclarations selon lesquelles la direction d’un émetteur d’ICO mettra à niveau les fonctionnalités de la plateforme ou les jetons eux-mêmes à l’avenir sont courantes.

Emporter:Si la promesse d'améliorations futures par l'émetteur de l'ICO est combinée aux affirmations de l'émetteur selon lesquelles les détenteurs de jetons profiteront d'une augmentation de valeur connexe, cela satisfera au volet du test Howey visant à déterminer si l'investisseur s'attend raisonnablement à profiter des efforts des autres.

Marché secondaire

L'ordonnance précise que le livre blanc de Munchee stipule que « Munchee veillera à ce que le jeton [Munchee] soit disponible sur un certain nombre d'échanges dans différentes juridictions afin de garantir qu'il s'agisse d'une option pour tous les détenteurs de jetons. »

Plus précisément, Munchee a déclaré que les « jetons seraient disponibles à la négociation sur au moins une bourse basée aux États-Unis dans les 30 jours suivant la conclusion de l'ICO », a déclaré la SEC. « Munchee a souligné qu'il veillerait à ce qu'un marché secondaire pour les jetons soit disponible peu de temps après la fin de l'offre. et avant la créationde l'écosystème."

En d’autres termes, les détenteurs de jetons pourraient profiter des efforts de Munchee pour établir et soutenir un marché secondaire sans jamais utiliser les jetons pour acheter un bien ou un service.

Emporter:Si un émetteur d'ICO promet de maintenir un marché secondaire, il est moins probable que le jeton soit considéré simplement comme un jeton utilitaire. Avec un marché secondaire, le détenteur d'un jeton peut en tirer profit sans jamais utiliser le jeton aux fins pour lesquelles il a été créé. C'est particulièrement le cas si le marché secondaire existe avant que le jeton ne soit utilisable aux fins prévues.

Manière de faire de la publicité

L'ordonnance note que Munchee avait annoncé et commercialisé l'offre de jetons à grande échelle sur son site Web et ses forums de discussion, comparant les jetons Munchee « aux ICO et aux actifs numériques antérieurs qui avaient généré des bénéfices pour les investisseurs ».

De plus, la SEC a observé que dans la mesure où Munchee avait concentré son marketing, il s'adressait aux personnes intéressées par les actifs numériques et les bénéfices réalisés en investissant dans ces actifs, par opposition aux membres de l'industrie de la restauration, en promouvant la manière dont les jetons « pourraient leur permettre de faire de la publicité à l'avenir » ou d'utiliser les jetons dans les activités de leurs restaurants.

Emporter:La commercialisation d'une ICO auprès du grand public ou auprès de groupes axés sur les investissements en actifs numériques, plutôt qu'auprès des membres de l'industrie qui utiliseraient le jeton dans le cours normal de leurs activités, tend à montrer que le jeton est en réalité un investissement ou un titre plutôt qu'un véritable jeton utilitaire.

Utilisation des fonds

L'ordonnance commente la manière dont Munchee a informé les acheteurs de jetons que le produit de leurs achats serait utilisé :

« Les bénéfices de l'offre de jetons [Munchee] devaient être utilisés par Munchee pour construire un « écosystème » qui créerait une demande pour les jetons [Munchee] et rendrait ces derniers plus précieux. Munchee devait réviser l'application Munchee afin que les gens puissent acheter et vendre des services en utilisant [les] jetons et devait recruter des « partenaires » tels que des restaurants prêts à vendre des repas contre [les] jetons. »

Emporter:Lorsque le produit de l'offre de jetons est utilisé pour promouvoir les objectifs généraux de l'entreprise émetteur, plutôt que d'être conservé sous séquestre ou investi dans une opération de couverture pour aider à fournir le bien ou le service contre lequel l'acheteur peut échanger un jeton à l'avenir, l'ICO semble être davantage un investissement qu'un achat différé d'un bien ou d'un service n'impliquant pas les lois sur les valeurs mobilières.

Image de nourriture viaShutterstock