SEC Munchee pide una receta para las violaciones de valores

Katherine Cooper es abogada y asesora a instituciones financieras en cuestiones legales y regulatorias. Antes de abrir su despacho, ocupó puestos de responsabilidad en NYSE Euronext, Barclays y Citigroup Global Mercados, así como en la División de Cumplimiento de la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos.

Este artículo no pretende proporcionar asesoramiento legal.

La Comisión de Bolsa y ValoresOrden de Muncheeha dado al mercado de tokens mucho de qué aprovechar.

De hecho, la orden ofrece la visión más significativa sobre las opiniones de la SEC sobre cómo analizar las ICO bajo las leyes de valores desde su decisión del 25 de julio.informecon respecto a la oferta de DAO.

Para resumir: el 11 de diciembre, el regulador emitió unaorden administrativaaceptando una oferta de acuerdo de Munchee Inc. La startup había lanzado una oferta inicial de monedas para recaudar $15 millones para mejorar su aplicación Munchee mediante la creación de un ecosistema de usuarios que debían escribir reseñas de restaurantes, brindar oportunidades de publicidad a los restaurantes y permitir que los poseedores de tokens usaran los tokens para comprar comidas y bebidas.

El segundo día que sus tokens estuvieron disponibles para la venta, Munchee detuvo la oferta después de ser contactado por el personal de la SEC y reembolsó los fondos pagados por los compradores que habían adquirido tokens.

A pesar de la afirmación de Munchee de que "había realizado un 'análisis de Howey' y que 'tal como está diseñado actualmente, la venta de tokens de utilidad [de Munchee] no plantea un riesgo significativo de implicar leyes federales de valores'", la SEC no estuvo de acuerdo.

Recordemos que en suInforme de la DAO, la SEC analizó por primera vez una oferta de tokens bajo laPrueba de Howeypara determinar si la oferta de tokens era una oferta de valores. Según la prueba de Howey, un producto es un "contrato de inversión" y, por lo tanto, un valor si implica (1) la inversión de dinero (2) en una empresa común con (3) una expectativa razonable de ganancias que (4) se derivarán de los esfuerzos empresariales o de gestión de otros.

Pero la orden Munchee de la SEC proporciona una visión adicional significativa de cómo los empleados de la SEC piensan sobre seis elementos comunes de muchas ICO en su determinación de si una ICO es una oferta de valores bajo la prueba de Howey: (1) si los tokens son inmediatamente utilizables, (2) la expectativa de los compradores de si los tokens aumentarán de valor, (3) si un aumento esperado en el valor se derivará de los esfuerzos de otros, (4) si habrá un mercado secundario para los tokens, (5) cómo se publicita la oferta de ICO, y (6) cómo se utilizarán los ingresos de la ICO.

A continuación, se muestra un menú de conclusiones de los comentarios de la SEC sobre estos seis elementos comunes. Los emisores de ICO que deseen evitar que se les descubra que están emitiendo valores pueden querer evitar combinaciones de los siguientes platos y, en particular, la misma combinación de platos que Munchee estaba sirviendo.

Inmediatamente utilizable

La orden señala que " ONE pudo comprar ningún bien o servicio con [los tokens Munchee] durante el período relevante". Presumiblemente, el período relevante es durante la oferta y antes de que Munchee agregara la funcionalidad a la aplicación para comprar comidas con los tokens.

Muchos abogados que asesoran a los emisores de ICO han pensado que si el token no se puede utilizar tan pronto como se vende, este era un factor muy importante a favor de que el token fuera considerado un valor, y si un token se podía utilizar inmediatamente, sería un factor importante a favor de que fuera considerado un valor.

Aunque el token Munchee no se pudo utilizar inmediatamente, la SEC advirtió contra el razonamiento de que si un token se puede utilizar inmediatamente ese es un factor importante para que no sea un valor:

"Incluso si los tokens Munchee tuvieran un uso práctico en el momento de la oferta, eso no impediría que el token fuera un valor. Determinar si una transacción implica un valor no depende del etiquetado (como caracterizar una ICO como que implica un 'token de utilidad'), sino que requiere una evaluación de 'las realidades económicas subyacentes a una transacción'. Todos los hechos y circunstancias relevantes se tienen en cuenta para tomar esa determinación".

Llevar:Incluso los tokens inmediatamente utilizables pueden ser valores, dependiendo de todos los hechos y circunstancias de la ICO.

Expectativas de los compradores

La orden observa que el libro blanco de Munchee enfatizó que el "ecosistema" que se pretendía crear, permitiendo a los comensales y restaurantes usar los tokens de diversas maneras, causaría que estos aumentaran de valor.

También afirmó que Munchee manejaría la empresa de manera tal que provocara que el valor de los tokens aumentara, por ejemplo, "quemando tokens" para restringir la oferta.

De estas declaraciones, la orden concluye: "Los compradores razonablemente creerían que podrían obtener ganancias al mantener o comercializar tokens [Munchee], independientemente de si alguna vez usaron la aplicación Munchee o participaron de otra manera en el 'ecosistema' [Munchee], según [el libro blanco]".

Llevar:Las afirmaciones, no poco frecuentes, de los promotores de ICO de que sus tokens se revalorizarán son coherentes con la intención de un inversor, no con la intención de un usuario. Por ejemplo, en el pasado, la gente compraba cheques de viajero no porque pensara que su valor aumentaría, sino porque quería usarlos como una forma segura de transportar valor monetario.

Esfuerzos de otros

La orden señala que el sitio web, la publicidad y el libro blanco de Munchee razonaron que los tokens aumentarían de valor porque "se podía confiar en que Munchee y sus agentes proporcionarían los importantes esfuerzos empresariales y de gestión necesarios para que los tokens [de Munchee] fueran un éxito".

Son habituales las declaraciones de que la gestión de un emisor de ICO mejorará la funcionalidad de la plataforma o de los propios tokens en el futuro.

Llevar:Si la promesa de mejoras futuras por parte del emisor de la ICO se combina con las afirmaciones del emisor de que los tenedores de tokens se beneficiarán con un aumento relacionado en el valor, eso satisfará el aspecto de la prueba de Howey de si el inversor espera razonablemente beneficiarse de los esfuerzos de otros.

Mercado secundario

La orden observa que el libro blanco de Munchee decía: "Munchee se asegurará de que el token [Munchee] esté disponible en una serie de intercambios en diferentes jurisdicciones para garantizar que esta sea una opción para todos los poseedores de tokens".

En concreto, Munchee dijo que los "tokens estarían disponibles para su comercialización en al menos una bolsa con sede en Estados Unidos dentro de los 30 días siguientes a la conclusión de la" ICO, dijo la SEC. "Munchee destacó que garantizaría que [un] mercado de comercialización secundario para [los] tokens estuviera disponible poco después de la finalización de la oferta". y antes de la creacióndel ecosistema."

En otras palabras, los poseedores de tokens podrían beneficiarse de los esfuerzos de Munchee por establecer y respaldar un mercado secundario sin tener que usar los tokens para comprar un bien o servicio.

Llevar:Si un emisor de ICO promete mantener un mercado secundario, es menos probable que el token sea visto simplemente como un token de utilidad. Con un mercado secundario, el poseedor de un token puede obtener ganancias sin tener que utilizar el token para el propósito para el que fue creado. Esto es especialmente así si el mercado secundario existirá antes de que el token pueda utilizarse para el propósito previsto.

Forma de publicidad

La orden señala que Munchee había publicitado y comercializado la oferta de tokens ampliamente en su sitio web y foros de mensajes, comparando los tokens Munchee "con ICO y activos digitales anteriores que habían creado ganancias para los inversores".

Además, la SEC observó que, en la medida en que Munchee se había centrado en su marketing, este estaba dirigido a personas interesadas en los activos digitales y las ganancias obtenidas al invertir en dichos activos, a diferencia de los miembros de la industria de los restaurantes, promoviendo cómo los tokens "podrían permitirles publicitar en el futuro" o, de lo contrario, utilizar los tokens en los negocios de sus restaurantes.

Llevar:La comercialización de una ICO al público en general, o a grupos centrados en inversiones en activos digitales, en lugar de a los miembros de la industria que utilizarían el token en el curso normal de sus negocios, tiende a mostrar que el token es realmente una inversión o un valor en lugar de un verdadero token de utilidad.

Uso de los ingresos

La orden comenta cómo Munchee les dijo a los compradores de tokens que se utilizarían las ganancias de sus compras:

"Las ganancias de la oferta de tokens [Munchee] estaban destinadas a ser utilizadas por Munchee para construir un 'ecosistema' que crearía demanda de tokens [Munchee] y haría que [los] tokens fueran más valiosos. Munchee iba a revisar la aplicación Munchee para que la gente pudiera comprar y vender servicios usando [los] tokens y reclutar 'socios' como restaurantes dispuestos a vender comidas por [los] tokens".

Llevar:Cuando los ingresos de la oferta de tokens se utilizan para promover los fines corporativos generales del emisor, en lugar de mantenerse en depósito en garantía o invertirse en una transacción de cobertura para ayudar a proporcionar el bien o servicio por el cual el comprador puede intercambiar un token en el futuro, la ICO parece ser más una inversión que una compra diferida de un bien o servicio que no implica las leyes de valores.

Imagen de comida víaShutterstock