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Cómo atrapar un semental: cómo podría abordar Gary Gensler la aplicación de las leyes DeFi

La SEC podría “perforar el velo” del “teatro de la descentralización” al perseguir a las personas involucradas en proyectos DeFi, dicen los observadores.

Updated May 11, 2023, 3:44 p.m. Published Okt 21, 2021, 8:58 p.m. Translated by AI

A principios de esta semana, nosotrosconsideró Los desafíos de crear regulaciones viables a largo plazo para los protocolos de Finanzas descentralizadas (DeFi). Estos sistemas pueden eliminar ostensiblemente a los intermediarios de la negociación de cualquier activo representado en una cadena de bloques, pero esos intermediarios han sido los que han hecho cumplir las reglas en nombre de los reguladores durante la mayor parte de un siglo. Eso significa que la regulación viable de las DeFi probablemente será muy diferente en esencia y se aplicará de manera diferente a las reglas actuales sobre valores y Finanzas .

Puede que falten años para que se produzca ese replanteamiento, pero los reguladores estadounidenses no se quedan de brazos cruzados mientras tanto. El director de la Comisión de Bolsa y Valores, Gary Gensler, ha señalado que está prestando atención, por lo que hay una gran expectativa de que las medidas de cumplimiento puedan apuntar a DeFi mucho antes de que se hagan oficiales las nuevas regulaciones. Esas medidas de cumplimiento probablemente priorizarán los casos de claras infracciones de la ley, como el fraude o el lavado de dinero, que tengan lugar en los sistemas DeFi.

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Este artículo de opinión es parte de“Semana de la Regulación ” Un foro para debatir cómo los reguladores abordan las Cripto (y viceversa). David Z. Morris es el columnista principal de CoinDesk.

Serán pruebas importantes para las implicaciones legales de la descentralización y podrían volverse muy, muy desagradables, en particular para las personas que operan sistemas “DeFi” que no están muy descentralizados en absoluto.

Aquí, con base en conversaciones con abogados, exreguladores y ejecutivos de DeFi, se presentan tres puntos clave sobre cómo es probable que se desarrollen las cosas en los próximos meses y años.

1. La aplicación de las normas vendrá antes que la creación de nuevas reglas.

La primera verdad desagradable sobre la regulación de las DeFi es que inevitablemente llegará demasiado tarde. Sistemas como Uniswap y Celsius se construyeron de maneras que desafían las premisas fundamentales de la regulación financiera convencional, pero los reguladores no se QUICK a cambiar sus modelos para que se ajusten a la realidad sobre el terreno. Mientras tanto, los sistemas DeFi siguen creciendo, lo que garantiza que se enfrentarán a un escrutinio cada vez mayor.

Jai Massari, socio especializado en comercio y Mercados del bufete de abogados Davis, Polk and Wardwell, predice un proceso de tres pasos para conciliar esas verdades contradictorias. Lo llamaría las Etapas del Duelo Regulatorio.

"Creo que todo empieza con la aplicación de la ley", dice, "porque la aplicación de la ley es más fácil que la regulación". Esas medidas de aplicación podrían ser similares a las recientes que han dado lugar a grandes multas para los intercambios de Cripto como Krakeno servicios comoTether. Pero también podrían ir más allá e incluir cargos penales contra individuos, sobre lo que hablaremos más adelante.

Luego empezaremos a ver “un esfuerzo [por parte de los reguladores] para impulsar estas actividades DeFi dentro de las categorías regulatorias existentes”, dice Massari. “Pero no creo que eso vaya a salir bien. Creo que podría ser bastante complicado”.

En otras palabras, no espera que se considere seriamente un nuevo marco regulatorio que realmente se ajuste a cómo funciona DeFi hasta que los reguladores pasen tiempo tratando de encajar clavijas cuadradas en agujeros redondos. En el contexto estadounidense, eso podría incluir luchas jurisdiccionales entre la SEC y otros reguladores financieros.

Muchos operadores de Cripto considerarán, con razón, que anteponer la aplicación de la ley a la regulación es cerrar la puerta del establo cuando el caballo ya está suelto. En cierta medida, es una consecuencia de las prioridades cambiantes de una nueva administración. Los reguladores de la administración Trump, para bien o para mal, solo lograron avances graduales en el establecimiento de reglas para las Cripto, y mucho menos para las DeFi, a medida que las Cripto y las DeFi crecieron de marginales a significativas entre 2016 y 2020.

Hay indicios de que los reguladores ven que la situación se está saliendo de control. “Parece que [Gary Gensler] está alineado con gente como [la senadora de Massachusetts] Elizabeth Warren, que piensa que estamos en el salvaje oeste, que no hay suficientes regulaciones”, dice Katherine Kirkpatrick, copresidenta del grupo de trabajo de Servicios Financieros del bufete de abogados King & Spalding.

En otras palabras, Gary Gensler y compañía se consideran a sí mismos como si estuvieran intentando atrapar a un semental al galope, lo que puede llevar a tácticas de aplicación particularmente severas.

“Están actuando desde la perspectiva de intentar resolver algo que es lo más atroz que está sucediendo utilizando herramientas de aplicación de la ley tradicionales”, dijo Duane Pozza, ex miembro del personal de la Comisión Federal de Comercio que ahora es socio de Wiley Law. “Porque significa que habrá menos límites”.

2. Los investigadores “perforarán el velo” de la descentralización.

En principio, los protocolos DeFi funcionan sin propietarios, líderes o administradores. Al igual que Bitcoin, los protocolos son, en principio, solo software ejecutado por un conjunto de operadores de nodos o validadores que facilitan las transacciones de manera neutral mientras recaudan rendimientos de liquidez y tarifas.

Las decisiones de gobernanza, incluidos los cambios en el propio protocolo, también podrían, en principio, ser gestionadas por los usuarios. Pero todavía hay pocos ejemplos de esto en la práctica hoy en día; en cambio, la realidad de las DeFi en el presente es a menudo la de ser una hoja de parra para un grupo muy claro de líderes CORE que están realmente a cargo. La evidencia más claraUn ejemplo de ello son los casos en que se han congelado o cerrado cuentas, tokens o sistemas “descentralizados” completos.

“Una de las decisiones de diseño en un sistema autónomo es si hay un interruptor de seguridad”, dice Stephen Palley, un abogado especializado principalmente en regulación de Cripto en Anderson Kill. “El problema con un interruptor de seguridad es, ¿cuál es la responsabilidad o exposición de la persona que lo controla? Para ser verdaderamente autónomo, no puede haber un interruptor de seguridad. La ausencia de eso es una forma de decir que no eres responsable”.

Es una cruda ironía la inminente colisión de DeFi con la realidad legal: los administradores de DeFi que han estado tomando medidas directas para controlar la actividad problemática pueden haber dado a las fuerzas del orden evidencia clara de que en realidad son ellos los que están a cargo, convirtiéndose así en objetivos.

Los expertos afirman que, en particular, en los casos en los que no existe una entidad legal afiliada a una plataforma DeFi, esto podría llevar a que los reguladores e investigadores “levanten el velo” en sus acciones de cumplimiento de las normas DeFi. “Levantar el velo” es un término jurídico que normalmente se aplica a los procesos por irregularidades corporativas que se dirigen a funcionarios individuales de la empresa, no solo a la corporación legal en sí.

Al menos dos recientes procesos judiciales Cripto han demostrado la voluntad de la SEC y otros de levantar el velo de las organizaciones de Cripto , incluso aquellas que tienen estructuras corporativas convencionales. ONE fue el La SEC cobrade personas en Ripple, incluido el director ejecutivo Brad Garlinghouse, con una oferta de valores no registrada. El otro fueLa presentaciónde cargos penales relacionados con el lavado de dinero contra funcionarios de BitMEX, incluido el director ejecutivo Arthur Hayes.

Puede que no esté lejos una acción directa similar contra las personas que tienen control sobre los sistemas DeFi. El director de la SEC, Gensler, ya ha dejado en claro que considera que la mayoría de las afirmaciones de descentralización en DeFicon escepticismoAdemás del uso de interruptores de seguridad, las fuerzas del orden pueden buscar evidencia de control y responsabilidad en las representaciones públicas del equipo de un protocolo, o el control debilletera multifirma llaves.

3. La claridad no llegará pronto.

Será extremadamente complicado elaborar una regulación que controle riesgos como el fraude y el lavado de dinero a través de DeFi y, al mismo tiempo, preserve ventajas tecnológicas como el acceso abierto, la autocustodia y la gobernanza democrática. Esto podría valer la pena a largo plazo si las nuevas reglas se elaboran con cuidado.

“Estamos en un momento en el que un BIT de reflexión inteligente sobre la regulación, un poco de creatividad y un poco de apertura mental darían resultados mucho mejores”, afirma Jai Massari. “Creo que el mejor enfoque es dar un paso atrás y pensar en los objetivos de Regulación que buscamos”.

Ese proceso podría fácilmente llevar años. Mientras tanto, es probable que se intensifiquen las acciones de cumplimiento, lo que tal vez deje a los creadores y administradores de DeFi en la difícil posición de tener que defenderse por infringir reglas que simplemente no se pueden aplicar de manera justa a la nueva Tecnología.

Aun así, no hay garantía de que el resultado final sea una regulación competente y bien pensada. Como vimos durante el verano con los requisitos de presentación de informes mal elaborados en el proyecto de ley de infraestructura de Estados Unidos, todavía existe un gran déficit técnico en materia de conocimientos técnicos entre legisladores y reguladores, y esto puede tener graves consecuencias.

“El déficit tecnológico es bastante significativo”, dice Duane Pozza. “Los legisladores tienen un millón de cosas más en marcha. Estamos muy lejos de llegar al punto de comprender DeFi. Creo que el proyecto de ley de infraestructura fue una llamada de atención: al menos algunas personas influyentes en [el Capitolio] tuvieron que Aprende, tuvieron que pensar en esta nueva Tecnología”.

Eso deja un status quo incómodo, al menos para quienes están en el mercado financiero más grande del mundo. Durante un período que podría extenderse por años, no habrá cambios en las regulaciones financieras de EE. UU. para adaptarse a la forma en que realmente funciona DeFi. Pero al mismo tiempo, las fuerzas de seguridad y los reguladores probablemente le harán la vida muy incómoda a cualquiera que pueda considerarse que tiene autoridad o control sobre los sistemas DeFi.

A menos que algo cambie muy pronto, eso casi con certeza empujará la innovación en DeFi fuera de los Estados Unidos, de la misma manera que a los grandes exchanges de Cripto centralizados, como Binance y BitMEX, les resultó más cómodo centrar sus operaciones en otro lugar. Es un mensaje que al menos algunos posibles creadores están recibiendo directamente de sus asesores legales.

“Quizás no esté de acuerdo con la aplicación de ciertas leyes a lo que hacen mis clientes, pero no soy la [Comisión de Comercio de Futuros de Materias Primas], no soy la SEC”, dice Palley. “Soy un simple abogado de pueblo y tengo que decidir qué es lo que pasa en cada caso”.

“Paso mucho tiempo diciéndole a la gente que se mantenga alejada de Estados Unidos. Lo odio, pero es un buen consejo”.