A SEC realmente tem jurisdição sobre a arte NFT? Dois artistas processam a SEC para obter uma resposta

• Dois artistas entraram com uma ação judicial contra a SEC dos EUA em um tribunal da Louisiana para obter uma sentença declaratória que protegeria seus próximos projetos de NFT de ações regulatórias da SEC.
• Eles dizem que a SEC estabeleceu um precedente preocupante de possível abuso regulatório ao apresentar acusações contra outros dois projetos de arte NFT.

Dois artistas americanos entraram com uma ação contra a Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (SEC) na segunda-feira, buscando uma sentença declaratória de um tribunal da Louisiana de que seus próximos projetos de tokens não fungíveis (NFT) não violariam as leis de valores mobiliários dos EUA.

O mordazreclamação, arquivado na jurisdição do estado notoriamente antirregulamentar Quinto Circuito, acusa a SEC de usar duas ações de execução de 2023 contra projetos NFT – Impact Theory e Stoner Cats – para reivindicar sua jurisdição sobre toda a indústria NFT sem autorização do Congresso.

O presidente da SEC, Gary Gensler, e os outros quatro comissários da SEC – Hester Peirce, Caroline Crenshaw, Mark Uyeda e Jaime Lizarraga – bem como Eric Bustillo, diretor regional do escritório da SEC em Miami, Flórida, são todos nomeados como réus no processo.

Segundo Gensler, a reclamação argumenta que a agência reguladora “adotou uma visão extremamente ampla de sua própria autoridade no contexto de ativos digitais” e falhou em fornecer clareza aos artistas de NFT sobre as circunstâncias em que a oferta e venda de NFTs poderiam constituir ofertas ou vendas de títulos.

E, ao atrair os NFTs para sua órbita regulatória por meio de ações de fiscalização, a SEC falhou em lidar significativamente com as implicações potencialmente de longo alcance da aplicação das leis de valores mobiliários à arte, alega a denúncia.

Um representante da SEC se recusou a comentar as alegações contidas no processo.

O espectro de potenciais ações de execução contra projetos NFT “desencadeou um efeito assustador sobre artistas NFT nos [EUA]”, de acordo com a queixa. Os autores do caso, o artista conceitual e professor de direito Brian Frye, e o artista musical Jonathan Mann, também conhecido como “Song a Day Mann”, estão cada um segurando um projeto NFT pronto para uso até que um tribunal lhes conceda proteção contra a “ameaça crível” de uma futura investigação ou litígio pela SEC, que seus advogados alegam que seria “economicamente devastador para [seus] esforços artísticos”.

Mas não são apenas os pequenos artistas que são impactados pela potencial ameaça de ação da SEC – grandes empresas que oferecem obras de arte NFT também têm lutado com a falta de clareza regulatória em torno dos NFTs.

Apenas um dia após o processo de Mann e Frye ter sido aberto, a empresa americana de apostas esportivas DraftKings anunciou que estava encerrando seu negócio de NFT, com efeito imediato, citando “desenvolvimentos legais recentes”. A DraftKings está atualmente enfrentando uma ação coletiva de investidores alegando que suas vendas de NFT violaram as leis de valores mobiliários. No mês passado, a Dapper Labs – a empresa por trás do popular cartão de negociação digital NBA Top Shot “Moments” – pagou US$ 4 milhões para resolver sua própria ação coletiva de valores mobiliários.

Sobre o precedente regulatório

O processo de Frye e Mann aponta para duas ações recentes de execução da SEC contra outros projetos NFT, Impact Theory e Stoner Cats.

Em agosto de 2023, a SEC anunciou acusações e um acordo com a Impact Theory por supostamente oferecer e vender títulos não registrados por meio de seus Founder’s Keys NFTs. Antes de seu acordo com a Impact Theory, a SEC não havia emitido nenhuma orientação formal sobre NFTs ou tomado nenhuma ação pública contra quaisquer criadores de NFTs.

Como parte do acordo com a SEC, a Impact Theory concordou em pagar mais de US$ 6 milhões em restituição e penalidades civis, bem como destruir todos os NFTs Founder's Keys restantes em sua posse.

“A SEC literalmente exigiu que os artistas destruíssem suas obras de arte, como punição por violar seu diktat sem precedentes de que a arte era um título”, argumentaram os advogados dos autores. “Isso mesmo: o governo federal dos Estados Unidos exigiu que um artista destruísse sua arte, porque uma agência do governo federal decidiu que ela estava sendo oferecida ou vendida de forma contrária à lei federal.”

Dois comissários da SEC, Pierce e Uyeda, emitiram uma divergência contra a ação da Teoria do Impacto da SEC, argumentando que as vendas de NFT não constituíam um contrato de investimento e levantaram questões maiores sobre a arte NFT que a SEC "deveria enfrentar antes de abrir casos adicionais de NFT".

Mas um mês depois, em setembro de 2023, a SEC anunciou acusações e um acordo com outro projeto NFT: desta vez,a empresa por trás da Stoner Cats, uma websérie animada apoiada por Mila Kunis financiada por compras de NFT, concordou em pagar uma multa monetária civil de US$ 1 milhão à SEC para resolver as acusações. Assim como a Impact Theory, a empresa também teve que concordar em destruir “todos os NFTs Stoner Cats em [sua] posse, custódia ou controle” dentro de 10 dias da ordem.

Pierce e Uyeda discordaram novamente, escrevendo: “Se aplicássemos as leis de valores mobiliários a itens colecionáveis físicos da mesma forma que as aplicamos a NFTs, a criatividade dos artistas murcharia na sombra da ambiguidade legal... a aplicação das leis de valores mobiliários pela Comissão aqui faz pouco sentido e desencoraja os criadores de conteúdo de explorar maneiras de aproveitar as redes sociais para criar e distribuir conteúdo.”

Ao perseguir a Impact Theory e a Stoner Cats, os demandantes argumentam que a SEC “enviou uma mensagem… de que regula os Mercados de arte digital e, talvez, até mesmo o mercado de arte como um todo”, criando assim uma “situação precária para artistas e inovadores” como Frye e Mann.

“Consequentemente, Mann e Frye exigem intervenção do tribunal federal para poderem oferecer e vender seus futuros projetos de arte sem enfrentar uma investigação extremamente cara da SEC, ou uma ação administrativa ou judicial que possa exigir que eles — como os acordos Stoner Cats e Impact Theory fizeram — literalmente destruam sua própria arte digital para satisfazer a ira da SEC.”

De acordo com documentos judiciais, Frye, no passado, entrou em contato com a SEC para Request uma carta de não ação para dois de seus outros projetos NFT. Ele não recebeu resposta.

Várias outras empresas e entidades entraram recentemente com ações preventivas semelhantes contra a SEC, em grande parte dentro do mesmo circuito. A ConsenSys buscou uma medida liminar para impedir que a SEC a processasse e declarasse o Ethereum um título; a Blockchain Association processou a SEC sobre a definição de "negociante"; uma empresa chamada Beba e o DeFi Education Fund processaram por uma possível ação da SEC e uma empresa de Cripto processou para lançar uma plataforma de negociação chamada "Troca Legítima."