Регуляторы не спешат писать правила для Криптo. Комиссия по ценным бумагам и биржам и Комиссия по торговле товарными фьючерсами в совокупности вывели более чем100 мер принудительного характера против участников рынка криптоактивов. Тем не менее, ни одно агентство не выпустило ни одного правила, касающегося криптовалют, и этомаловероятночто они изменят курс в ближайшее время. Но что, если агентства решат это сделать? Какие правила они могли бы написать, используя свои существующие регулирующие полномочия?

Комиссия по ценным бумагам и биржам

Федеральные законы о ценных бумагах в первую очередь направлены на сокращение информационной асимметрии между эмитентами ценных бумаг и инвестиционной общественностью. Когда фирма решает привлечь капитал от инвесторов путем продажи ценных бумаг, законы требуют от фирмы раскрытия информации инвесторам, чтобы свести к минимуму информационное невыгодное положение внешних инвесторов. Кроме того, законы требуют, чтобы биржи, брокеры, дилеры и инвестиционные консультанты, которые предоставляют доступ к ценным бумагам или консультации по ценным бумагам, регистрировались в SEC и принимали политику и процедуры, направленные на защиту инвесторов.

Эта статья- Мнение является частью CoinDesk Неделя Политика. Майкл Селиг — юрисконсульт в юридической фирме Willkie Farr & Gallagher.

Создатели федеральных законов о ценных бумагах T имели в виду программируемые Криптo , когда составляли законопроекты. Но SEC имеет установленные законом полномочия издавать правила, которые позволят Криптo и Криптo работать в рамках федеральных законов о ценных бумагах. Агентство могло бы начать с написания правил, чтобы установить работоспособную структуру для выпуска и обмена ценными бумагами криптоактивов.

Выпуски

Криптo являются сетевыми активами. В отличие от фирм, сети являются генеративными. Ценность сети вытекает из приложений, организаций и проектов, созданных в сети ее пользователями. Разработчик сети может принять решение о выпуске собственного Криптo сети, когда общедоступная информация о сети скудна, чтобы побудить пользователей присоединиться к сети. Как только критическая масса пользователей присоединилась и участвует в сети, разработчик может больше не иметь информационного преимущества по сравнению с пользователями. На этом этапе инвесторы в Криптo могут не требовать защиты федеральных законов о ценных бумагах.

Незаконно предлагать или продавать ценные бумаги без регистрации предложения или продажи в SEC, если нет освобождения.определение Термин «ценная бумага» включает в себя список финансовых инструментов, таких как акции, облигации, векселя и инвестиционные контракты. Криптo обычно попадают под действие федеральных законов о ценных бумагах, когда продаются как часть инвестиционного контракта.

Термин «инвестиционный контракт» происходит от «голубого неба» законов, разработанных для регулирования предложений письменных контрактов, в соответствии с которыми человек инвестирует деньги с промоутером, который обещает использовать деньги для получения прибыли для инвестора. В 1946 годуМнение(что привело к появлению так называемого теста Хоуи) Верховный суд США определил термин «инвестиционный контракт» для целей федеральных законов о ценных бумагах как контракт, сделку или схему, в соответствии с которыми инвестор вкладывает деньги в общее предприятие с обоснованным ожиданием получения прибыли от предпринимательских или управленческих усилий других лиц.

В правилах SEC мало упоминаний об инвестиционных контрактах, поскольку до появления Криптo никто сознательно не собирался их выпускать. В течение десятилетий SEC подавала иски, утверждая, что контракт, транзакция или схема должны быть классифицированы как инвестиционный контракт, поскольку они имеют экономическую сущность ценной бумаги. После того, как SEC начала подавать эти иски против эмитентов криптоактивов, некоторые Криптo приняли обозначение инвестиционного контракта и попытались выпускать эти инструменты в соответствии с федеральными законами о ценных бумагах.

Читать дальше: Майк Селиг - 2023: год регулирования против децентрализации

Отсутствие ясности

Эмитенты криптоактивов экспериментировали с предложениями инвестиционных контрактов в рамках различных исключений из регистрации в SEC, а ONE даже зарегистрирован инвестиционный контракт с SEC. Другие продавали исключительно за рубежом в юрисдикциях, где Криптo T регулируются как ценные бумаги. Эти эмитенты могли ожидать, что SEC в конечном итоге напишет правила, которые позволят Криптo работать в рамках регулирующего периметра SEC. Но правила T появились, и эти ценные бумаги криптоактивов остались без четкого пути к статусу необеспеченных ценных бумаг или ликвидным вторичным Рынки в Соединенных Штатах.

Тем не менее, SEC признала, что Криптo могут эволюционировать, чтобы со временем сбросить свою оболочку инвестиционного контракта. В 2018 году тогдашний директор Отдела корпоративных Финансы SEC выраженный мнение, что Криптo может изначально предлагаться или продаваться как часть инвестиционного контракта, но позже может быть перепродан как не ценная бумага. В следующем году сотрудники SEC опубликовали «рамки» о Криптo , указывающее, что в некоторых случаях Криптo , «ранее проданный как ценная бумага, должен быть переоценен во время последующих предложений или продаж», чтобы определить, остается ли он ценной бумагой.

Эта точка зрения также выражена в мерах по обеспечению соблюдения правил SEC.приказы об урегулировании, которые требуют от эмитента регистрации Криптo в качестве ценной бумаги, но предусматривают, что эмитент может впоследствии прекратить регистрацию на основании того, что Криптo больше не является ценной бумагой. По крайней мере ONE эмитент следовал этому подходу, предлагая Криптo в качестве ценной бумаги, а затем позже подача отчет о выходе, объявляющий, что Криптo больше не является ценной бумагой.

Еще один Криптo , который появился недавнозаявил его Криптo «превратился» из ценной бумаги в программное обеспечение. Но SEC T выпустила правила, кодифицирующие освобождение от регистрации для децентрализованных сетевых активов или процедуру предложения Криптo в качестве ценной бумаги и последующего определения того, что Криптo больше не является ценной бумагой. Эмитенты, которые выбирают такой подход, остаются под угрозой судебного иска SEC.

SEC T потребуется законодательное разрешение для освобождения от требования регистрации предложений и продаж сетевых активов. Агентство имеет широкий властьобнародовать правила, освобождающие транзакции, ценные бумаги и лиц от регистрации. SEC могла бы, например, обусловить такое освобождение тем, что эмитент будет периодически раскрывать существенную непубличную информацию до тех пор, пока эмитент не будет иметь обоснованного информационного преимущества по отношению к пользователям сети.

Комиссар SEC Хестер Пирсдважды предложенный правила, которые создадут «безопасную гавань» для определенных эмитентов криптоактивов. Эмитенты, которые решат положиться на безопасную гавань, будут освобождены от регистрации своих предложений криптоактивов на трехлетний период. Эмитенты, которые разовьют достаточно децентрализованную сеть в течение этого времени, могут объявить Криптo не ценными бумагами. Безопасная гавань Пирса предлагает разумную структуру, которая защитит инвесторов, одновременно поощряя инновации.

Обмены

Государственные финансовые агентства были первыми регуляторами, которые начали лицензировать Криптo биржи. Эти агентства рассуждали, что Криптo являются типом денежной стоимости, и поэтому Криптo биржи являются денежными переводчиками. Целью законов о денежных переводчиках является защита клиентских депозитов от незаконного присвоения и неправомерного использования и предотвращение отмывания денег. Эти законы гораздо менее всеобъемлющи, чем законы, применимые к фондовым биржам. В результате действующие Криптo биржи не предназначены для поддержки торговли ценными бумагами с Криптo . Тем не менее, председатель SEC Гэри Дженслер сказалчто многие такие платформы обязаны регистрироваться в SEC в качестве «национальной биржи ценных бумаг».

Несмотря на призыв Генслера к действию, на сегодняшний день не существует зарегистрированных SEC Криптo . Это связано с тем, что стандартная операционная модель Криптo является продуктом требований закона о денежных переводах и T работает для биржи ценных бумаг. Более того, для любой биржи ценных бумаг, чтобы листить Криптo в соответствии с действующими правилами SEC, потребуется значительное освобождение от уплаты налогов SEC.

Многие требования SEC создают препятствия для потенциальных регистраторов. Например, фондовые биржи могут предлагать торговлю только зарегистрированными ценными бумагами. Очень немногие Криптo , доступные сегодня, зарегистрированы, а некоторые из самых популярных не являются ценными бумагами. Кроме того, фондовые биржи открыты только в определенные часы и закрываются в национальные праздники, тогда как Криптo торгуются на глобальных Рынки, которые никогда не закрываются.

Читать дальше: Самые влиятельные 2022 года - «Хороший и плохой полицейский» Криптo США

Среди наиболее важных проблем то, что розничные инвесторы не могут торговать и держать ценные бумаги напрямую на биржах ценных бумаг, как это типично для Криптo . Вместо этого они должны размещать заказы и держать активы у зарегистрированного в SEC брокера-дилера, который действует как «участник» биржи. Брокеры-дилеры разрешено торговать и хранить ценные бумаги криптоактивов, если они были предложены и проданы в соответствии с действующим регистрационным заявлением или освобождением. Однако брокеры-дилеры фактически не могут торговать или хранить необеспеченные Криптo .

SEC имеет широкийвласть издать правила, освобождающие Криптo , брокеров и дилеров от требований федеральных законов о ценных бумагах. Целевые поправки к национальным правилам SEC о биржах ценных бумаг и брокерско-дилерских операциях позволят криптоактивным ценным бумагам торговаться более широко и в соответствии с федеральными законами о ценных бумагах.

SEC могла бы условно освободить национальные фондовые биржи и брокеров-дилеров, которые предлагают исключительно Криптo , от требований SEC, которые несовместимы с текущей рыночной структурой, если бы это не нанесло вреда инвесторам. Она также могла бы разрешить этим посредникам предлагать необеспеченные Криптo и ценные бумаги криптоактивов, которые T были зарегистрированы или предложены в рамках освобождения, при условии, что посредник делает это в соответствии с требованиями SEC.

CFTC

Устав CFTC, разрешающий торговлю производными инструментами, такими как фьючерсы и свопы, в основном регулирует торговлю производными инструментами, такими как фьючерсы и свопы. CFTCзаявил определенные Криптo считаются товарами, подпадающими под его общие полномочия по борьбе с мошенничеством и манипулированием, но, как правило, у него нет полномочий издавать правила, обеспечивающие надзор за спотовыми Рынки товаров.

Тем не менее, CFTCюрисдикция по предложениям маржинальной, кредитной или финансируемой спотовой торговли товарами для розничных инвесторов. За пределами США большинство Криптo позволяют розничным инвесторам торговать Криптo с маржей. В США Криптo должны зарегистрироваться в CFTC как фьючерсные биржи, чтобы предлагать маржинальную торговлю криптоактивами розничным инвесторам. Кроме того, зарегистрированный в CFTC фьючерсный комиссионный торговец должен предоставлять маржу, и эти транзакции должны быть клирингованы зарегистрированной в CFTC клиринговой палатой. CFTC выпустила интерпретационное руководствопроясняют обстоятельства, при которых биржа может претендовать на узкое освобождение от этих требований в виде «фактической поставки», однако мало кому, если таковые вообще были, удалось найти способ сделать это.

CFTC может взяться за более легкий набор правил для Криптo , которые предлагают маржинальную торговлю, но T предлагают фьючерсы или другие типы деривативов. Как заявила комиссар CFTC Кэролайн Фам указал, агентство имеет на это полномочия. Многие Криптo хотят предлагать маржинальную торговлю в США, но их пугают требования о регистрации в CFTC в качестве фьючерсной биржи, предложении маржи через фьючерсного комиссионного торговца и интеграции с клиринговой палатой.

Более того, эти биржи, вероятно, потребуют значительного смягчения бездействия со стороны агентства, чтобы предлагать маржинальную торговлю в соответствии с текущими правилами CFTC. Новый набор правил для маржинальных бирж криптоактивов позволит этим платформам внедрять инновации и ответственно расти под регулирующим зонтиком CFTC.

***

Жаль, что SEC и CFTC вряд ли напишут новые правила для Рынки криптоактивов в ближайшее время, потому что они могли бы многого добиться, используя свои существующие полномочия. Но призывы политиков регулировать посредством разработки правил, а не посредством принуждения, дают проблеск надежды на будущее.