Крейда та сир: коли Крипто активи відповідатимуть законам про цінні папери

Ми часто чуємо від регуляторів, що вони розглядають більшість Крипто як цінні папери, і, таким чином, ці Крипто повинні бути зареєстровані в Комісії з цінних паперів і бірж США, якщо вони будуть пропонуватися широкій громадськості або зберігатися більш ніж 500 «роздрібними компаніями». »інвесторів. Цей останній тест, зокрема, ймовірно, захопить більшість Крипто з великою капіталізацією, доступних сьогодні на Coinbase та інших провідних ринках, навіть якщо активи спочатку не були пропоновані громадськості.

Отже, що ми маємо з цього зробити? Чи те, що майже не реєструються Крипто , є просто результатом непоступливості та бажання обійти закон? Або в історії є ще щось?

Льюїс Коен є співзасновником DLx Law. Ця стаття є частиною CoinDesk Тиждень Політика .

Коли Крипто є цінними паперами?

Нещодавно ми писали а довгий папір на цю тему під назвою «Неминуча модальність законодавства про цінні папери: чому взаємозамінні Крипто не є цінними паперами», для якої ми переглянули весь корпус апеляційного судового права щодо «інвестиційних контрактів» (унікальний тип цінних паперів, визначений не Конгресом, а у відомій справі Верховного суду, відомій як SEC проти WJ Howey і Co.). Коли Крипто класифікуються як «цінні папери», регулятори та суди зазвичай орієнтуються на це визначення.

Як ми пояснюємо в «Ineluctable Modality», SEC і державні регулятори виграли майже всі справи, які вони порушили, пов’язані із операціями зі збору коштів, під час яких Крипто активи продаються для збору грошей на розвиток проекту блокчейн. Однак ще не було значних судових справ, у яких статус Крипто незалежно від транзакції зі збору коштів був представлений до суду.

Дивіться також: Чи є Крипто цінними паперами? / Погляди

Більшість Крипто не створюють правових відносин між ідентифікованим «емітентом» і власником активу. Ми б стверджували, що Крипто самі по собі не є «цінними паперами» згідно з чинним законодавством. (Ми також стверджуємо, що характеристика Крипто як «тимчасових» цінних паперів, доки такі зовнішні фактори, як «достатня децентралізація», не спричинять їх «перетворення» на нецінні папери, не підтримується чинним законодавством і буде поганою Політика , якщо її ухвалять суди.)

Головоломка відповідності

Але припустимо, що суд визнає популярний Крипто цінним папером, принаймні тимчасово. Що буде далі? Ось де все стає цікавим.

Наші федеральні закони про цінні папери базуються на фундаментальній передумові – що за кожним цінним папером стоїть емітент. Оскільки такі Крипто , як ETH, AVAX, ADA, DOGE і SOL , не створюють юридичних відносин з жодною юридичною особою, першим завданням буде визначити, яку юридичну особу вважати «емітентом». У першу чергу слід звернути увагу на організацію, яка розгорнула смарт-контракти, які ініціювали мережу. Однак, оскільки це суто адміністративне завдання, його часто делегують несуттєвій компанії чи трасту, який часто розпускається після виконання цього ONE завдання.

Дивіться також: Після FTX: як Конгрес готується до регулювання Крипто

Скоріш за все, регулятори звернуться до організації, яка отримала доходи від продажу Крипто та використала їх для розробки або продовження роботи над відповідним проектом. Проте доходи від продажу активів отримують кілька суб’єктів господарювання. Хоча зазвичай існує ONE юридична особа (її часто називають «[Назва проекту] Labs»), яка отримує найбільшу частину доходів від продажу, це не завжди так. Крім того, у майбутніх проектах може бути вирішено уникнути того, щоб будь- ONE особа отримувала значну суму доходів, що ще більше ускладнить завдання визначення довіреного емітента для цілей відповідності.

Хто тут відповідальний?

Навіть якщо юридичну особу було визнано «емітентом» Крипто , ця юридична особа та особи, які діють як її посадові особи та директори, повинні будуть взяти на себе обов’язки, які часто або мало стосуються, або зовсім не стосуються власників Крипто . . Це пояснюється тим, що, на відміну від акцій компанії чи боргових зобов’язань компанії, вартість цифрового активу може бути лише побічно пов’язана з діяльністю емітента чи його фінансовим станом.

Серед іншого їм потрібно буде:

• Готувати перевірену фінансову звітність (а також «внутрішній контроль над фінансовою звітністю»)
• Подайте сертифікати генерального директора та фінансового директора (CFO).
• Найміть команду комплаєнсу для підготовки та подання квартальних і річних звітів, а також поточних звітів, необхідних у разі виникнення несподіваних подій
• Відповідати Регламенту FD, який стосується проблеми «вибіркового Повідомлення» інформації про компанію (і припускає, що ця інформація має відношення до випущеного цінного паперу)
• Проводьте щорічні збори своїх «тримачів цінних паперів» і заздалегідь готуйте Повідомлення заяви про доручення

Крім того, у законодавстві США про цінні папери є безліч положень, які в кращому випадку є непрозорими, а в гіршому – безглуздими у застосуванні до Крипто. Це включає розкриття інформації про те, де і як буде дозволено торгувати Крипто активами, як будуть застосовуватися правила зберігання, чи буде потрібен «агент з переказу» (і як це може застосовуватися), правила маржі, правила розрахунків, правила брокера-дилера , правила інвестиційної компанії та інвестиційного радника та багато інших.

Тут не тільки є численні практичні проблеми, пов’язані зі співставленням вимог, призначених для традиційного бізнесу, до емітентів Крипто , але й важливе питання, чому будь-яка компанія чи група осіб хоче взяти на себе ці обов’язки, коли вони не мають доступу до всієї інформації. які мають відношення до Крипто , а також не отримують компенсацію за взяття на себе цих багатьох потенційних зобов’язань. Фактично, простий процес накладення цих зобов’язань і подальшого стимулювання відповідальних докорінно змінить динаміку проекту та по суті відтворить поточну структуру централізованих платформ.

Шукаю містера Гудмаркета

Навіть уявивши, що суб’єкт може виступати в якості емітента, а залучені зацікавлені сторони готові взяти на себе всі обов’язки емітента державних цінних паперів, остання перешкода залишається.

Якщо Крипто розглядається як цінний папір, ним можна буде торгувати лише на національній біржі цінних паперів (загалом, Нью-Йоркській фондовій біржі чи Nasdaq) або в альтернативній торговій системі (ATS), схваленій FINRA. -нормативна організація. Принаймні на даний момент немає можливості розміщення Крипто на національній біржі цінних паперів, і існує лише кілька ATS, схвалених FINRA для роботи з цінними паперами цифрових активів.

Дивіться також: Що, якби регулятори написали правила для Крипто? / Погляди

Більше того, як визнані «цінні папери», активи можуть бути непридатними для торгівлі на офшорних Ринки Крипто або децентралізованих біржах (DEX), функціонально усуваючи ліквідність активу та, ймовірно, знижуючи ціну, за іронією долі завдаючи шкоди тим самим інвесторам, які були призначені законами про цінні папери. захищати.

Практично функціонують

Суть полягає в тому, що без радикального перегляду всього нашого законодавства про цінні папери дуже важко зрозуміти, як більшість Крипто можуть практично функціонувати як цінні папери і все ще KEEP своє призначення.

Замість цього, рішення відповідно до розділу III Закон Ламміса-Джіллібранда про відповідальні фінансові інновації було б набагато більше сенсу. Ця назва додасть новий розділ до законів про цінні папери, який накладає розумні вимоги Повідомлення тим компаніям, які збирають кошти шляхом продажу Крипто , не намагаючись розглядати самі Крипто як цінні папери.